【關(guān)鍵詞】幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪、侵犯公民個(gè)人信息罪、不起訴
【公訴機(jī)關(guān)】安徽省T市人民檢察院
【被告人】陳某
【辯護(hù)律師】高正綱 安徽金亞太律師事務(wù)所一級(jí)合伙人、亞太刑事司法研究所副所長(zhǎng)
聶坤 法律碩士 安徽金亞太律師事務(wù)所律師
【涉嫌犯罪事實(shí)】
2021年某月開(kāi)始，犯罪嫌疑人劉某租用某某廣場(chǎng)辦公室，召集犯罪嫌疑人申某、韓某某和陳某等人，從鐘某（另案處理）等人處接收業(yè)務(wù)，在明知其推廣的貸款平臺(tái)存在欺詐違法行為，為獲取更大利益，犯罪嫌疑人劉某和申某，按照詐騙團(tuán)伙要求，安排技術(shù)人員韓某某和陳某，制作修改虛假貸款頁(yè)面、表單系統(tǒng)，貸款A(yù)PP下載鏈接和服務(wù)器的管理維護(hù)工作，通過(guò)手機(jī)平臺(tái)推廣，查實(shí)在該平臺(tái)注冊(cè)用戶近2萬(wàn)余人，2021年2月4日，T市居民程某某在該貸款平臺(tái)網(wǎng)上貸款被騙數(shù)千元。犯罪嫌疑人劉某、申某某、韓某某和陳某非法獲利數(shù)十萬(wàn)元。
【辯護(hù)經(jīng)過(guò)】
1、高正綱、聶坤律師接受委托時(shí)，陳某已被T市警方異地抓捕，且被刑事拘留，羈押在T市看守所，陳某的妻子及家人在T市苦守一周，沒(méi)有任何消息，還差點(diǎn)被騙。
2、律師第一時(shí)間趕往T市會(huì)見(jiàn)陳某，并與承辦警官溝通，警官認(rèn)為，陳某等人案情重大，案件關(guān)注度較高，且涉案金額較高。律師會(huì)見(jiàn)后，提出陳某的行為僅是中立提供技術(shù)支持，但對(duì)是否明知他人利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪存在爭(zhēng)議，書(shū)面申請(qǐng)取保候?qū)彛》暾ń逃D期間，警官審查后不予采納。
3、律師在一周之內(nèi)連續(xù)會(huì)見(jiàn)，和警官保持溝通，結(jié)合偵查機(jī)關(guān)提請(qǐng)逮捕的時(shí)機(jī)，向承辦檢察官提交書(shū)面的建議不批準(zhǔn)逮捕意見(jiàn)書(shū)，并與檢察官當(dāng)面溝通。檢察官采納辯護(hù)律師意見(jiàn)，對(duì)陳某不批準(zhǔn)逮捕。
4、案件移送審查起訴后，律師第一時(shí)間閱卷，并分析在案證據(jù)，檢索幫信罪相關(guān)司法觀點(diǎn)及案例，提出陳某不構(gòu)成幫信罪，并提交案例檢索報(bào)告。檢察官審查后采納辯護(hù)意見(jiàn)，認(rèn)為陳某不構(gòu)成幫信罪，但建議變更罪名為侵犯公民個(gè)人信息罪，并對(duì)該案分案處理，將被逮捕的劉某、韓某先行起訴，將陳某分案繼續(xù)審查（取保候?qū)彽膶彶槠鹪V最長(zhǎng)一年）。
5、長(zhǎng)達(dá)9個(gè)月的審查起訴，期間律師多次和檢察官書(shū)面、電話、當(dāng)面溝通，并補(bǔ)充提交陳某不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪的辯護(hù)意見(jiàn)，以及侵公罪檢索報(bào)告、不起訴案例等。
【案件結(jié)果】
2022年1月20日，檢察官全面采納辯護(hù)律師意見(jiàn)，對(duì)陳某作出不起訴決定。陳某徹底無(wú)罪，得以回歸正常生活。
【律師寄語(yǔ)】
高正綱：陳某感謝我，而我讓他感謝其妻子，因?yàn)樗龍?jiān)持為陳某聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)的刑辯律師
聶坤：作為律師，我們始終堅(jiān)守對(duì)法律和正義的信仰
建議對(duì)陳某涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)
一案不起訴的意見(jiàn)書(shū)
尊敬的檢察官：
安徽金亞太（長(zhǎng)豐）律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人陳某的委托，指派我們擔(dān)任其涉嫌幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)一案的辯護(hù)人，經(jīng)會(huì)見(jiàn)，閱卷，辯護(hù)人認(rèn)為陳某不構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪（以下簡(jiǎn)稱(chēng)幫信罪），懇請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)對(duì)其作出不起訴的決定，理由如下：
一、涉案XX文化傳媒有限公司的建立、運(yùn)營(yíng)、分紅與陳某無(wú)關(guān)
1、涉案公司是劉某和申某合伙組建
劉某：“2019年年底...我就想到了和之前公司的同事申某一起成立工作室，地點(diǎn)是我找的...位于某某廣場(chǎng)銀座，工作室有兩個(gè)房間，面積50多平方”
申某：“2019年我和劉某一起成立XX文化傳媒有限公司，公司主要在網(wǎng)絡(luò)媒體上為各類(lèi)客戶提供廣告服務(wù)”
陳某：“我是經(jīng)過(guò)苑某介紹給這個(gè)工作室做兼職，劉某、申某是合伙人，我只知道劉某占大頭”
2、涉案公司投資來(lái)源于劉某和申某
劉某：“我和申某買(mǎi)了電腦、桌椅還有其他用品”
3、涉案公司是劉某和申某實(shí)際經(jīng)營(yíng)
劉某：“我和申某成立了XX文化傳媒有限公司，公司法人是申某，實(shí)際經(jīng)營(yíng)是我和申某兩個(gè)人”
4、涉案公司分工
劉某：“我負(fù)責(zé)尋找客戶，推廣合作，申某負(fù)責(zé)運(yùn)營(yíng)，也就是平臺(tái)操作，技術(shù)這一塊我們是外包的
5、陳某不參與涉案公司的分紅
劉某：“我和申某是合伙人，公司收入我占六成，申某占四成”
申某：“XX傳媒有限公司，劉某占60%的股東，我占剩下的40%”
6、陳某從未去過(guò)涉案公司
劉某：“韓某和陳某都沒(méi)有到我們工作室”
苑某：“陳某平時(shí)是否到劉某的工作室去？他沒(méi)去過(guò)”
二、陳某添加JS代碼的行為是一個(gè)中立的技術(shù)行為
具體到本案，涉案網(wǎng)頁(yè)的修改流程：劉某公司申請(qǐng)好服務(wù)器，申某將網(wǎng)頁(yè)素材寫(xiě)好，韓某做頁(yè)面，往寶塔后臺(tái)上傳頁(yè)面，陳某將JS代碼添加進(jìn)頁(yè)面。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)：
申某：“我在搭建網(wǎng)頁(yè)的時(shí)候，還需要找公司的兼職技術(shù)員陳某、韓某幫忙加JS代碼制作成動(dòng)態(tài)網(wǎng)頁(yè)”
韓某：“申某給我提供正規(guī)公司域名的貸款網(wǎng)頁(yè)模板，讓我按照模板做一個(gè)一樣的虛假申請(qǐng)貸款網(wǎng)頁(yè)頁(yè)面，我通過(guò)HTML和CSS代碼編寫(xiě)了網(wǎng)頁(yè)，網(wǎng)頁(yè)在本地電腦編寫(xiě)成功后，通過(guò)寶塔系統(tǒng)上傳到景安服務(wù)器上”
苑某：“后來(lái)申某讓陳某幫他和劉某做金融貸款的業(yè)務(wù)，具體的也是加JS，做數(shù)據(jù)回傳”“申某買(mǎi)了一個(gè)服務(wù)器，在服務(wù)器上架設(shè)一個(gè)網(wǎng)站鏈接，陳某在這個(gè)網(wǎng)站連接上加JS代碼”
陳某：“主要是給網(wǎng)頁(yè)增加JS（javascript動(dòng)態(tài)交互頁(yè)面，進(jìn)行表單提交），并將申某解析好的域名部署到域名服務(wù)器上面去，還有就是修改頁(yè)面標(biāo)題，給域名加SSL（加密）證書(shū)、表單提交完后跳轉(zhuǎn)到百度愛(ài)番番客服交互系統(tǒng)等相關(guān)的技術(shù)服務(wù)”
綜上，在網(wǎng)頁(yè)上添加JS代碼是一個(gè)中立的技術(shù)行為，其在廣告推廣業(yè)務(wù)中很常見(jiàn)，這一點(diǎn)苑某的證言也可以證明。
苑某：“2020年10月28日，我到劉某工作室和劉某合作商品推廣業(yè)務(wù)的時(shí)候，當(dāng)時(shí)需要一個(gè)技術(shù)員加一下JS，做數(shù)據(jù)回傳。當(dāng)時(shí)我就想到了做技術(shù)的陳某，就把他拉到了這個(gè)群里。”
“那你為什么會(huì)知道上面這些情況？因?yàn)槲易龅膹V告推廣和劉某、申某所做的貸款廣告推廣從技術(shù)層面上是同樣的工作”
附添加JS代碼流程圖（該圖顯示網(wǎng)頁(yè)及JS代碼均為代碼，無(wú)法看出貸款廣告的具體內(nèi)容）：
(一）JS代碼替換：
第一步：申某給陳某JS代碼 (后臺(tái)獲取的，無(wú)需經(jīng)過(guò)任何修改) 和 html頁(yè)面(原先就正常在跑的頁(yè)面)，和服務(wù)器的登錄方式
1.JS大概如下：
2.html頁(yè)面如下面所示：
3.服務(wù)器連接地址，有ip地址和賬號(hào)密碼
第二步：將拿到的JS代碼中的A、B部分，分別替換到html中對(duì)應(yīng)的A、B部分，然后上傳到服務(wù)器上。
第三步：申某會(huì)用新的頁(yè)面去測(cè)試投放，如果沒(méi)有調(diào)試通過(guò)，會(huì)給到陳某新的JS代碼，重復(fù)第一、二步。
（二）數(shù)據(jù)庫(kù)數(shù)據(jù)清理
第一步：陳某用申某給的數(shù)據(jù)庫(kù)連接地址，用navicat這個(gè)工具連接到數(shù)據(jù)庫(kù)，如圖所示：
第二步：找到對(duì)應(yīng)的數(shù)據(jù)庫(kù)的表，雙擊打開(kāi)
第三步：修改state為-1
（三）頁(yè)面標(biāo)題修改
三、陳某的行為不符合幫信罪的構(gòu)成要件
為了及時(shí)調(diào)整刑法懲處網(wǎng)絡(luò)犯罪幫助行為的策略，體現(xiàn)幫助行為正犯化的立法思路，刑法修正案（九）增設(shè)刑法第二百八十七條之二幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。
根據(jù)《刑法》第二百八十七條之二第一款 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
認(rèn)定幫信罪需要關(guān)注三點(diǎn)：1、明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪；2、為其犯罪提供技術(shù)支持或者廣告推廣；3、情節(jié)嚴(yán)重。
（一）無(wú)法認(rèn)定陳某明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中第四部分第三點(diǎn)規(guī)定：“上述規(guī)定的明知他人實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力，既往經(jīng)歷，行為次數(shù)和手段，與他人關(guān)系，獲利情況，是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過(guò)處罰，是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進(jìn)行綜合分析認(rèn)定”。
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條 為他人實(shí)施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，但是有相反證據(jù)的除外：（一）經(jīng)監(jiān)管部門(mén)告知后仍然實(shí)施有關(guān)行為的；（二）接到舉報(bào)后不履行法定管理職責(zé)的；（三）交易價(jià)格或者方式明顯異常的；（四）提供專(zhuān)門(mén)用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術(shù)支持、幫助的；（五）頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷(xiāo)毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的；（六）為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持、幫助的；（七）其他足以認(rèn)定行為人明知的情形。
本案中，陳某基于朋友關(guān)系，受苑某的委托，幫涉案公司兼職做JS代碼植入，系一種中立的網(wǎng)絡(luò)幫助行為，對(duì)涉案公司的名稱(chēng)，業(yè)務(wù)種類(lèi)，獲利方式，以及公司運(yùn)營(yíng)模式，特別是公司的客戶身份，廣告的目的、投放的平臺(tái)均不清楚。結(jié)合陳某兼職收入僅為幾千元，且與劉某等人的溝通全部使用微信（陳某陳述微信聊天內(nèi)容均保存在其手機(jī)里），給付報(bào)酬是直接轉(zhuǎn)賬至陳某銀行卡，沒(méi)有使用虛假身份，或逃避監(jiān)管，其行為不符合上述解釋規(guī)定的七種情形之一，無(wú)法推定陳某系明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪。
認(rèn)定上述事實(shí)證據(jù)如下：
1、劉某：“我們會(huì)找一些兼職，像韓某和陳某，...一般他們技術(shù)員主要給客戶修改頁(yè)面，因?yàn)榭蛻粜枰韱?，也就是填?xiě)了資料的用戶，我們這個(gè)比較簡(jiǎn)單”
“平時(shí)主要是我和申某在里面上班，...苑某給我們介紹了他的一個(gè)朋友，搞技術(shù)的叫陳某，正好我們需要技術(shù)員，偶爾會(huì)用的上。”
2、苑某：“陳某是否清楚他是為什么客戶做技術(shù)工作？他是做技術(shù)的，肯定不曉得。他也接觸不到客戶?！?/p>
3、陳某：“關(guān)于貸款頁(yè)面的技術(shù)支持，我當(dāng)時(shí)沒(méi)有在意這個(gè)違法，其原因一方面是對(duì)朋友的信任，另一方面投放的媒體是大品牌的平臺(tái)，還有對(duì)此類(lèi)貸款詐騙意識(shí)缺失”
“貸款廣告是否正規(guī)我當(dāng)時(shí)沒(méi)有多想，當(dāng)時(shí)沒(méi)有考慮到是否違法的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槲腋昴尺€有一些電商廣告頁(yè)面的合作，申某讓我做一些貸款頁(yè)面的技術(shù)支持，于是我就做了”
4、陳某連本案貸款廣告具體投放平臺(tái)都不清楚
陳某：“你們?cè)谀男┐竺襟w上投放過(guò)貸款的廣告？申某跟
我說(shuō)過(guò)有某某平臺(tái)，其他的具體要問(wèn)申某”“申某拿到新的網(wǎng)頁(yè)鏈接之后投放到某某等媒體平臺(tái)”“你幫助申某在哪些平臺(tái)上做了技術(shù)支持？我?guī)蜕昴吃谀衬称脚_(tái)上加了JS代碼”
時(shí)至今日，陳某一直以為其添加JS代碼的網(wǎng)頁(yè)是投放在
某某平臺(tái)，而本案劉某公司涉嫌犯罪廣告實(shí)際投放是在某某某平臺(tái)，這也從一定程度反映了陳某不明知。
附相關(guān)不起訴案例：
灌檢一部刑不訴（2020）130號(hào)：認(rèn)定行為人明知第三人利用“百業(yè)鏈”APP實(shí)施詐騙的主觀故意不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件，決定對(duì)其不起訴。
上檢一部刑不訴（2020）16號(hào)：現(xiàn)有的證據(jù)不足以證實(shí)被不起訴人明知第三人從事的是幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)，不符合起訴條件，決定對(duì)其不起訴。
婁星檢公訴刑不訴（2020）76號(hào)：行為人主觀上明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪的主觀犯意及所造成的后果事實(shí)不清，證據(jù)不足，不符合起訴條件。
新檢公訴刑不訴（2020）42號(hào)：行為人出售銀行卡套現(xiàn)時(shí)對(duì)銀行卡用途有所質(zhì)疑，但沒(méi)有證據(jù)顯示其明知對(duì)方用于實(shí)施犯罪活動(dòng)而繼續(xù)提供幫助，且其在發(fā)現(xiàn)銀行卡交易異常后到相關(guān)銀行進(jìn)行了掛失處理。故，本案認(rèn)定到犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。
新檢公訴刑不訴（2020）41號(hào)：沒(méi)有充分證據(jù)證實(shí)行為人在明知其提供的銀行卡被用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)時(shí)繼續(xù)提供幫助，本案認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。
新檢公訴刑不訴（2020）40號(hào)：證明行為人明知第三人收買(mǎi)自己的銀行卡用于實(shí)施違法犯罪的證據(jù)不足，且其提供的銀行卡沒(méi)有明顯異常的流水交易情況，故，本案認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。
舟普檢公訴刑不訴（2018）8號(hào)：現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證明行為人主觀上具有明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪從而提供幫助，屬于犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，決定對(duì)其不起訴。
（二）無(wú)法認(rèn)定陳某為他人犯罪提供技術(shù)支持或者廣告推廣
本案中，陳某植入的JS代碼、網(wǎng)頁(yè)均為涉案公司提供，陳某沒(méi)有技術(shù)創(chuàng)作的成分，只是簡(jiǎn)單完成一個(gè)代碼植入的行為，該行為不是不可替代的，且陳某一直認(rèn)為涉案公司廣告投放的平臺(tái)為國(guó)內(nèi)知名互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)（實(shí)際上本案涉案公司是在某某某平臺(tái)進(jìn)行推廣），相關(guān)平臺(tái)對(duì)投放廣告的審核極其嚴(yán)苛。在無(wú)法證明陳某明知涉案公司或客戶存在犯罪的情況下，該植入行為不能認(rèn)定系為犯罪提供技術(shù)支持或廣告推廣。因?yàn)?，根?jù)一般人的認(rèn)知，在某某上可以正常上傳的廣告，無(wú)法苛責(zé)陳某對(duì)其進(jìn)行審核，以判斷是否存在刑事犯罪。
（三）陳某的行為達(dá)不到情節(jié)嚴(yán)重
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供幫助，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）為三個(gè)以上對(duì)象提供幫助的；（二）支付結(jié)算金額二十萬(wàn)元以上的；（三）以投放廣告等方式提供資金五萬(wàn)元以上的；（四）違法所得一萬(wàn)元以上的；（五）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)、危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過(guò)行政處罰，又幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)的；（六）被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪造成嚴(yán)重后果的；（七）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
實(shí)施前款規(guī)定的行為，確因客觀條件限制無(wú)法查證被幫助對(duì)象是否達(dá)到犯罪的程度，但相關(guān)數(shù)額總計(jì)達(dá)到前款第二項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上，或者造成特別嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究行為人的刑事責(zé)任。
陳某長(zhǎng)期在某某科技有限公司從事研發(fā)工作，其有正當(dāng)?shù)墓ぷ?，穩(wěn)定的收入，在本案中只是受好友苑某邀請(qǐng)，利用業(yè)余時(shí)間做下兼職，賺取的費(fèi)用沒(méi)有超出同行業(yè)的普遍報(bào)酬，其對(duì)涉案公司的業(yè)務(wù)并不知情，報(bào)酬僅5574元，而其中苑某轉(zhuǎn)賬的第一筆1974元，第二筆1800元，因偵查機(jī)關(guān)認(rèn)為苑某沒(méi)有犯罪事實(shí)，對(duì)苑某終止偵查，故苑某轉(zhuǎn)賬的兩筆錢(qián)與本案無(wú)關(guān)。陳某實(shí)際與本案有關(guān)的獲利僅為1800元，不到1萬(wàn)元，不符合上述解釋七項(xiàng)情形之一，達(dá)不到情節(jié)嚴(yán)重。
認(rèn)定上述事實(shí)證據(jù)如下：
陳某：“2021年2月19日16：50劉某使用工行尾號(hào)68XX打到我工行尾號(hào)31XX上1800元，這是幫助申某維護(hù)貸款運(yùn)營(yíng)服務(wù)器的報(bào)酬；2020年12月7日16：01苑某用交通銀行尾號(hào)26XX轉(zhuǎn)給我這張卡上1974元；2021年1月11日14：44苑某用交通銀行尾號(hào)26XX轉(zhuǎn)給我這張卡上1800元，...兩次苑某給我的錢(qián)，當(dāng)時(shí)我在幫助苑某和申某一起維護(hù)服務(wù)器，苑某和申某兩方共用一個(gè)服務(wù)器的”
陳某提交的尾號(hào)為31XX工行卡銀行流水附后，也可以證明與本案有關(guān)的僅為1800元，達(dá)不到司法解釋規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重。
四、陳某主觀上沒(méi)有幫信的犯罪故意
陳某介入本案的主要原因是受苑某邀約，幫朋友的忙，沒(méi)有犯罪的故意。
陳某：“我跟苑某關(guān)系很好，剛開(kāi)始是幫忙，后來(lái)劉某給我錢(qián)”
“我和苑某是高中同學(xué)，去年11月份苑某找我，幫他做一些正常的電商廣告的頁(yè)面。我給苑某做電商廣告頁(yè)面的時(shí)候，苑某介紹我認(rèn)識(shí)了申某，申某有個(gè)小額貸款的廣告頁(yè)面，需要加JS代碼，需要我?guī)兔ψ黾夹g(shù)支持”
“申某是否與真實(shí)的貸款銀行、貸款公司有合作？我不知道”
“你都不知道申某是否有真實(shí)的貸款業(yè)務(wù)，你還幫他做技術(shù)支持？我以為在某某平臺(tái)會(huì)審核廣告內(nèi)容，所有我沒(méi)有去核實(shí)其客戶是否有真實(shí)的貸款業(yè)務(wù)，我就幫其做了技術(shù)支持”
綜上，陳某只是添加了JS代碼，僅僅是網(wǎng)頁(yè)制作的一個(gè)環(huán)節(jié)，沒(méi)有幫信的犯罪故意。
五、程某被詐騙一案T市公安局沒(méi)有管轄權(quán)
根據(jù)公安部關(guān)于受害人居住地公安機(jī)關(guān)可否對(duì)詐騙犯罪案件立案?jìng)刹閱?wèn)題的批復(fù)【公復(fù)字（2000）10號(hào)】廣西壯族自治區(qū)公安廳：
你廳《關(guān)于被騙受害人居住地的公安機(jī)關(guān)可否對(duì)詐騙犯罪案件立案?jìng)刹榈恼?qǐng)示》（桂公請(qǐng)(2000)77號(hào)）收悉?，F(xiàn)批復(fù)如下：
《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第十五條規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄更為適宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄?！备鶕?jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六條第三款的規(guī)定，犯罪地包括犯罪行為地和犯罪結(jié)果地。根據(jù)上述規(guī)定，犯罪行為地、犯罪結(jié)果地以及犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)可以依法對(duì)屬于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案?jìng)刹椤Ｔp騙犯罪案件的犯罪結(jié)果地是指犯罪嫌疑人實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)地。因此，除詐騙行為地、犯罪嫌疑人實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的結(jié)果發(fā)生地和犯罪嫌疑人居住地外，其他地方公安機(jī)關(guān)不能對(duì)詐騙犯罪案件立案?jìng)刹椋珜?duì)于公民扭送、報(bào)案、控告、舉報(bào)或者犯罪嫌疑人自首的，都應(yīng)當(dāng)立即受理，經(jīng)審查認(rèn)為有犯罪事實(shí)的，移送有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)處理。
本案T市是被害人程某居住地，不屬于詐騙行為地，也不是犯罪嫌疑人取得財(cái)產(chǎn)結(jié)果發(fā)生地和犯罪嫌疑人居住地，不能對(duì)詐騙犯罪案件立案?jìng)刹椋瑧?yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)處理。
若T市公安局對(duì)程某被詐騙一案沒(méi)有管轄權(quán)，則其下游犯罪劉某等人涉嫌幫信一案，T市公安局也沒(méi)有管轄權(quán)。
六、即便認(rèn)定陳某涉嫌幫信，情節(jié)輕微，具有多項(xiàng)從輕、減輕情節(jié)，可以不起訴
（一）陳某情節(jié)輕微
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十五條 綜合考慮社會(huì)危害程度、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等情節(jié)，認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處。
陳某受苑某邀請(qǐng)，為涉案公司做兼職，收取報(bào)酬1次，僅1800元（苑某轉(zhuǎn)賬2筆，因苑某被偵查機(jī)關(guān)終止偵查，應(yīng)扣除）。即使陳某涉嫌犯罪，幫信罪法定刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金，根據(jù)最高檢倡導(dǎo)的少捕慎訴的司法理念，對(duì)于法定刑為三年以下的輕罪，結(jié)合陳某的情節(jié)，可對(duì)其不起訴。
（二）陳某系從犯
即使陳某涉嫌犯罪，因臨時(shí)受雇于涉案公司，從事的只是將代碼植入，上傳網(wǎng)絡(luò)的一個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)公司業(yè)務(wù)的其他流程既不知情也不參與，即使夠罪，也是起到輔助性作用，可認(rèn)定為從犯。
（三）陳某無(wú)違法犯罪前科，到案后即如實(shí)供述全部事實(shí)
本案之前，陳某沒(méi)有任何的刑事違法犯罪前科，也沒(méi)有任何劣跡，到案后如實(shí)供述全部事實(shí)，對(duì)自己為緩解家庭經(jīng)濟(jì)壓力，而為涉案公司做兼職的行為非常后悔。
（四）陳某有正當(dāng)?shù)墓ぷ?，牽扯本案完全是受朋友之托幫?/p>
陳某于2010年至2014年在ZZ大學(xué)軟件工程學(xué)院讀書(shū)，畢業(yè)后先后在杭州、鄭州工作，案發(fā)前是某某科技有限公司研發(fā)部PHP開(kāi)發(fā)工程師，有正當(dāng)?shù)穆殬I(yè)，穩(wěn)定的收入，牽扯到本案，是受朋友苑某之托幫忙。
（五）移送審查起訴之前，陳某已全部退出兼職收入
在偵查階段，陳某在取保候?qū)徶蟮谝粫r(shí)間退出全部兼職收入5574元，并回到某某科技有限公司上班。
（六）陳某家庭負(fù)擔(dān)較重，不起訴社會(huì)效果更好
陳某出生于農(nóng)村家庭，艱苦求學(xué)，考上某某大學(xué)，畢業(yè)后辛苦打拼，留在當(dāng)?shù)毓ぷ?，后娶妻生女，在某某科技有限公司工作期間，認(rèn)真工作、勤勤懇懇，受到領(lǐng)導(dǎo)、同事的一致認(rèn)可。目前妻子失業(yè)，家中尚有年幼的女兒，夫妻雙方的老人也需要其贍養(yǎng)，若被刑事處罰，將面臨失業(yè)，家庭失去收入，岌岌可危。
最高檢張軍檢察長(zhǎng)講話時(shí)指出，檢察官辦的不單純是案件，也是他人的人生，陳某及家人的人生就站在懸崖邊上。鑒于司法實(shí)踐中，刑事追究，特別是像本案這樣，若起訴陳某，其將徹底失業(yè)，進(jìn)而導(dǎo)致其整個(gè)家庭失去經(jīng)濟(jì)來(lái)源，刑事追訴應(yīng)該兼顧法律效果與社會(huì)效果，考慮陳某的實(shí)際情況，不起訴更為適宜。
為切實(shí)貫徹最高檢號(hào)召，將“少捕慎訴慎押”貫徹落實(shí)到每一個(gè)訴訟環(huán)節(jié)、每一位檢察官辦理的每一個(gè)羈押案件中。建議貴院對(duì)陳某作出不起訴的決定。
此致
T 市人民檢察院
辯護(hù)人：高正綱、聶坤
安徽金亞太（長(zhǎng)豐）律師事務(wù)所
二零二一年七月十一日
