《刑法》第二百八十八條【擾亂無線電通訊管理秩序罪】違反國家規(guī)定,擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自使用無線電頻率,干擾無線電通訊秩序,情節(jié)嚴(yán)重的(違法所得3萬),處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的(違法所得15萬),處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn):
陳興良《注釋刑法全書》2022版第1612頁:這里的“違反國家規(guī)定”,是指違反法律、行政法規(guī)等有關(guān)無線電管理的規(guī)定。如軍事設(shè)施保護(hù)法、民用航空法等法律中都有關(guān)于無線電管理的規(guī)定;有關(guān)無線電管理的行政法規(guī)比較多,如,電信條例、無線電管理條例、無線電管制規(guī)定、民用機(jī)場管理條例等都有關(guān)于無線電管理的規(guī)定。
(2023年)利用“偽基站”群發(fā)短信行為的定罪處罰問題:使用“偽基站”行為通常難以構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪,應(yīng)當(dāng)以擾亂無線電通訊管理秩序罪定罪處罰。
大多數(shù)“偽基站”發(fā)送的信息內(nèi)容涉及房產(chǎn)、股票推銷等商業(yè)推廣,更多的是對無線電通訊秩序和居民的生活安定造成了一定的干擾,達(dá)不到危害公共安全的程度。另一方面,此類案件中對于危害公共安全的認(rèn)定和取證也存在一定的困難。根據(jù)“偽基站”的工作原理,雖然發(fā)送垃圾短信等確實可以造成正常通信的中斷,但是這種截斷的時間往往很短且有地域局限性。
(2017年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理擾亂無線電通訊管理秩序等刑事案件適用法律若干問題的解釋
第一條 具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十八條第一款規(guī)定的“擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自使用無線電頻率,干擾無線電通訊秩序”:
(一)未經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)置無線電廣播電臺(以下簡稱“黑廣播”),非法使用廣播電視專用頻段的頻率的;
(二)未經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)置通信基站(以下簡稱“偽基站”),強(qiáng)行向不特定用戶發(fā)送信息,非法使用公眾移動通信頻率的;
(三)未經(jīng)批準(zhǔn)使用衛(wèi)星無線電頻率的;
(四)非法設(shè)置、使用無線電干擾器的;
(五)其他擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自使用無線電頻率,干擾無線電通訊秩序的情形。
第二條 違反國家規(guī)定,擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自使用無線電頻率,干擾無線電通訊秩序,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十八條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)影響航天器、航空器、鐵路機(jī)車、船舶專用無線電導(dǎo)航、遇險救助和安全通信等涉及公共安全的無線電頻率正常使用的;
(二)自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等突發(fā)事件期間,在事件發(fā)生地使用“黑廣播”“偽基站”的;
(三)舉辦國家或者省級重大活動期間,在活動場所及周邊使用“黑廣播”“偽基站”的;
(四)同時使用三個以上“黑廣播”“偽基站”的;
(五)“黑廣播”的實測發(fā)射功率五百瓦以上,或者覆蓋范圍十公里以上的;
(六)使用“偽基站”發(fā)送詐騙、賭博、招嫖、木馬病毒、釣魚網(wǎng)站鏈接等違法犯罪信息,數(shù)量在五千條以上,或者銷毀發(fā)送數(shù)量等記錄的;
(七)雇傭、指使未成年人、殘疾人等特定人員使用“偽基站”的;
(八)違法所得三萬元以上的;
(九)曾因擾亂無線電通訊管理秩序受過刑事處罰,或者二年內(nèi)曾因擾亂無線電通訊管理秩序受過行政處罰,又實施刑法第二百八十八條規(guī)定的行為的;
(十)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
第三條 違反國家規(guī)定,擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自使用無線電頻率,干擾無線電通訊秩序,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十八條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)影響航天器、航空器、鐵路機(jī)車、船舶專用無線電導(dǎo)航、遇險救助和安全通信等涉及公共安全的無線電頻率正常使用,危及公共安全的;
(二)造成公共秩序混亂等嚴(yán)重后果的;
(三)自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件和社會安全事件等突發(fā)事件期間,在事件發(fā)生地使用“黑廣播”“偽基站”,造成嚴(yán)重影響的;
(四)對國家或者省級重大活動造成嚴(yán)重影響的;
(五)同時使用十個以上“黑廣播”“偽基站”的;
(六)“黑廣播”的實測發(fā)射功率三千瓦以上,或者覆蓋范圍二十公里以上的;
(七)違法所得十五萬元以上的;
(八)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。
第五條 單位犯本解釋規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本解釋規(guī)定的自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)定罪處罰。
第六條 擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自使用無線電頻率,同時構(gòu)成其他犯罪的,按照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
明知他人實施詐騙等犯罪,使用“黑廣播”“偽基站”等無線電設(shè)備為其發(fā)送信息或者提供其他幫助,同時構(gòu)成其他犯罪的,按照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第七條 負(fù)有無線電監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十七條的規(guī)定,以濫用職權(quán)罪或者玩忽職守罪追究刑事責(zé)任。
有查禁擾亂無線電管理秩序犯罪活動職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員,向犯罪分子通風(fēng)報信、提供便利,幫助犯罪分子逃避處罰的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第四百一十七條的規(guī)定,以幫助犯罪分子逃避處罰罪追究刑事責(zé)任;事先通謀的,以共同犯罪論處。
第八條 為合法經(jīng)營活動,使用“黑廣播”“偽基站”或者實施其他擾亂無線電通訊管理秩序的行為,構(gòu)成擾亂無線電通訊管理秩序罪,但不屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”,行為人系初犯,并確有悔罪表現(xiàn)的,可以認(rèn)定為情節(jié)輕微,不起訴或者免予刑事處罰;確有必要判處刑罰的,應(yīng)當(dāng)從寬處罰。
第九條 對案件所涉的有關(guān)專門性問題難以確定的,依據(jù)司法鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見,或者下列機(jī)構(gòu)出具的報告,結(jié)合其他證據(jù)作出認(rèn)定:
(一)省級以上無線電管理機(jī)構(gòu)、省級無線電管理機(jī)構(gòu)依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)、地市級以上廣播電視主管部門就是否系“偽基站”“黑廣播”出具的報告;
(二)省級以上廣播電視主管部門及其指定的檢測機(jī)構(gòu)就“黑廣播”功率、覆蓋范圍出具的報告;
(三)省級以上航空、鐵路、船舶等主管部門就是否干擾導(dǎo)航、通信等出具的報告。
對移動終端用戶受影響的情況,可以依據(jù)相關(guān)通信運(yùn)營商出具的證明,結(jié)合被告人供述、終端用戶證言等證據(jù)作出認(rèn)定。
(2014年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部關(guān)于依法辦理非法生產(chǎn)銷售使用“偽基站”設(shè)備案件的意見
一、準(zhǔn)確認(rèn)定行為性質(zhì)
(二)非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號,危害公共安全的,依照《刑法》第一百二十四條第一款的規(guī)定,以破壞公用電信設(shè)施罪追究刑事責(zé)任;同時構(gòu)成虛假廣告罪、非法獲取公民個人信息罪、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪、擾亂無線電通訊管理秩序罪的,依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
除法律、司法解釋另有規(guī)定外,利用“偽基站”設(shè)備實施詐騙等其他犯罪行為,同時構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪的,依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
(三)明知他人實施非法生產(chǎn)、銷售“偽基站”設(shè)備,或者非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號等犯罪,為其提供資金、場所、技術(shù)、設(shè)備等幫助的,以共同犯罪論處。
(四)對于非法使用“偽基站”設(shè)備擾亂公共秩序,侵犯他人人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利,情節(jié)較輕,尚不構(gòu)成犯罪,但構(gòu)成違反治安管理行為的,依法予以治安管理處罰。
二、嚴(yán)格貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策
對犯罪嫌疑人、被告人的處理,應(yīng)當(dāng)結(jié)合其主觀惡性大小、行為危害程度以及在案件中所起的作用等因素,切實做到區(qū)別對待。對組織指揮、實施非法生產(chǎn)、銷售、使用“偽基站”設(shè)備的首要分子、積極參加的犯罪分子,以及曾因非法生產(chǎn)、銷售、使用“偽基站”設(shè)備受到行政處罰或者刑事處罰,又實施非法生產(chǎn)、銷售、使用“偽基站”設(shè)備的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)作為打擊重點依法予以嚴(yán)懲;對具有自首、立功、從犯等法定情節(jié)的犯罪分子,可以依法從寬處理。對情節(jié)顯著輕微、危害不大的,依法不作為犯罪處理。
(2016年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見
三、全面懲處關(guān)聯(lián)犯罪
(一)在實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動中,非法使用“偽基站”“黑廣播”,干擾無線電通訊秩序,符合刑法第二百八十八條(擾亂無線電通訊管理秩序罪)規(guī)定的,以擾亂無線電通訊管理秩序罪追究刑事責(zé)任。同時構(gòu)成詐騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(2000年)最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
第五條 違反國家規(guī)定,擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自占用頻率,非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動,同時構(gòu)成非法經(jīng)營罪和刑法第二百八十八條(擾亂無線電通訊管理秩序罪)規(guī)定的擾亂無線電通訊管理秩序罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(2007年)最高人民法院關(guān)于審理危害軍事通信刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
第六條第四款 違反國家規(guī)定,擅自設(shè)置、使用無線電臺、站,或者擅自占用頻率,經(jīng)責(zé)令停止使用后拒不停止使用,干擾無線電通訊正常進(jìn)行,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第二百八十八條的規(guī)定定罪處罰;造成軍事通信中斷或者嚴(yán)重障礙,同時構(gòu)成刑法第二百八十八條(擾亂無線電通訊管理秩序罪)、第三百六十九條第一款規(guī)定的犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
三十、將刑法第二百八十八條第一款修改為:“違反國家規(guī)定,擅自設(shè)置、使用無線電臺(站),或者擅自使用無線電頻率,干擾無線電通訊秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金?!?/p>