胡某某非法經(jīng)營案-跨境代購國家管制麻精藥品行為性質(zhì)的認(rèn)定
人民法院案例庫 入庫編號：2023-03-1-169-006
關(guān)鍵詞
刑事/非法經(jīng)營罪/跨境代購/管制麻精藥品/加價銷售
基本案情
公訴機關(guān)指控：氯巴占系國家管制的二類精神藥品，在國內(nèi)藥品市場不允許私自買賣，喜保寧在境內(nèi)藥品市場無銷售。氯巴占、喜保寧對治療癲癇病有較好療效。被告人胡某某女兒患癲癇病，日常服用喜保寧治療。2019 年5月，胡某某在為女兒購藥過程中，聯(lián)系到境外販賣氯巴占的人員。為牟取利益，胡某某低價從境外人員處購買氯巴占、喜保寧，逃避海關(guān)監(jiān)管，分批郵寄至國內(nèi)其指定人員處，再由相關(guān)人員轉(zhuǎn)寄至胡某某提供的地址，后通過微信群加價出售給癲癇病患者家屬。案發(fā)時，公安人員共查獲胡某某從境外購買的氯巴占共155 盒、7750 粒、105000毫克。根據(jù)國家禁毒委員會辦公室發(fā)布的《100 種麻醉藥品和精神藥品管制品種依賴性折算表》，折算海洛因 10.5毫克，故應(yīng)以走私、販賣毒品罪追究刑事責(zé)任。第二次開庭過程中，公訴機關(guān)變更起訴罪名，認(rèn)為胡某某明知氯巴占、喜保寧系國內(nèi)限制買賣藥品，其中氯巴占還系國家管制的二類精神藥品，未經(jīng)許可在國內(nèi)非法銷售，銷售金額共計50.414萬元，依法應(yīng)構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
被告人胡某某辯解稱，其所建微信群用于治病或就醫(yī)交流，成員均系全國各地病友。其從境外購買藥品并銷售給病友屬實，但未向病友以外人員販賣，不具有走私、販賣毒品的主觀故意，不構(gòu)成走私、販賣毒品罪。無牟取利益的目的，也未實際獲利。
其辯護(hù)人辯護(hù)稱：涉案的氯巴占是用于治病，不應(yīng)認(rèn)定為毒品；胡某某向病友銷售藥品帶有自救、互助性質(zhì)，主觀上沒有以營利為目的，客觀上沒有牟取到利益，也沒有達(dá)到嚴(yán)重擾亂市場秩序的程度，不具有社會危害性，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
法院經(jīng)審理查明：氯巴占、喜保寧、雷帕霉素均系境外銷售藥品，用于治療癲癇病。根據(jù)我國相關(guān)藥品管理規(guī)定，未經(jīng)國家藥品管理部門許可，該三種藥品均不得在國內(nèi)銷售，其中，氯巴占還系國家管制的二類精神藥品。被告人胡某某的女兒患有先天性癲癇病，可以通過服用喜保寧治療。2019年5月，胡某某開始通過境外代購人員購買喜保寧，逐漸形成了較為穩(wěn)定的購買渠道。購藥過程中，胡某某結(jié)識了與自己有相同需求的患兒家長。為方便病友交流，胡某某建立了兩個微信群，并了解到病友對除喜保寧之外的氯巴占和雷帕霉素也有需求。2019年5月至2021年7月間，胡某某未經(jīng)許可，通過境外人員郵購多個國家和地區(qū)生產(chǎn)的氯巴占、喜保寧、雷帕霉素，部分藥品由患兒家屬接收后轉(zhuǎn)寄給胡某某，胡某某將藥品加價向群內(nèi)成員銷售，并通過微信、支付寶結(jié)算藥款。2021年7月3日，公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)胡某某從境外走私氯巴占等藥品入境的線索，查扣了其購買的氯巴占155盒、喜保寧132盒、雷帕霉素18盒。經(jīng)審計，胡某某從境外購買氯巴占、喜保寧、雷帕霉素共計支出人民幣123.86 萬余元，向202名微信群成員銷售藥品總金額50.41萬余元。
另查明，國家衛(wèi)生健康委員會、國家藥品監(jiān)督管理局于2022年6月23日發(fā)布《關(guān)于印發(fā)〈臨床急需藥品臨時進(jìn)口工作方案〉和〈氯巴占臨時進(jìn)口工作方案〉的通知》，允許指定醫(yī)療機構(gòu)用于特定醫(yī)療目的臨時進(jìn)口氯巴占。
河南省中牟縣人民法院于2023年3月31日作出（2021）豫0122刑初665號刑事判決：一、被告人胡某某犯非法經(jīng)營罪，免予刑事處罰。二、被告人胡某某的違法所得人民幣31676.4元予以追繳，上繳國庫。三、扣押在案的氯巴占155盒、喜保寧132盒、雷帕霉素18盒，由扣押機關(guān)中牟縣公安局依法處理。一審宣判后，胡某某未提出上訴，檢察機關(guān)未提出抗訴，判決已生效。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：氯巴占屬于第二類精神藥品，因能夠使人形成癮癖而具有毒品和臨床藥品的雙重屬性。被告人胡某某從境外郵購氯巴占目的是治療疾病而非作為毒品的替代品，去向限于胡某某所建微信群內(nèi)的病友而非流向了毒品市場或吸毒人員，故不構(gòu)成走私、販賣毒品罪。
根據(jù)法律規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。國家對第二類精神藥品實行特殊管理、定點經(jīng)營；喜保寧、雷帕霉素系尚未獲準(zhǔn)在國內(nèi)銷售的境外藥品，任何單位、個人均不得從事相關(guān)經(jīng)營活動。被告人胡某某明知涉案藥品未經(jīng)許可不得擅自在國內(nèi)銷售，采用逃避海關(guān)監(jiān)管方式從境外大量購買后分散郵寄入境，事先傳授代收人如何應(yīng)對海關(guān)檢查，在微信群中多次發(fā)布藥品銷售信息并加價銷售，建議他人大量購買藥品再轉(zhuǎn)賣獲利，承諾給予幫其推銷藥品的人員一定優(yōu)惠，銷售金額超過 50 萬元。胡某某的上述行為客觀上擾亂了藥品市場管理秩序，且不屬于《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十八條第一款規(guī)定的“不以營利為目的實施帶有自救、互助性質(zhì)的生產(chǎn)、進(jìn)口、銷售藥品的行為”，依法應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
裁判要旨
主要以治病為目的，逃避海關(guān)監(jiān)管，為他人代購被我國列為麻精藥品的專屬藥品行為性質(zhì)如何認(rèn)定，刑法沒有明確規(guī)定。在認(rèn)定跨境代購麻精藥品行為性質(zhì)時，不能僅從行為特征本身予以認(rèn)定，還應(yīng)從侵犯法益、刑事處罰必要性等方面進(jìn)行綜合評價。行為人雖然明知某境外藥品同時也是國家管制精神藥品，但出于治療特定疾病目的，通過逃避海關(guān)監(jiān)管的形式為不特定人員大量從境外代購，不具有作為毒品替代物向吸販毒人員銷售主觀故意、沒有證據(jù)證實代購藥品流向毒品市場或吸毒人員的，不應(yīng)認(rèn)定為毒品犯罪。明顯超出必要成本加價銷售，通過代購境外藥品非法牟利，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第225條
一審：河南省中牟縣人民法院（2021）豫0122刑初665號刑事判決（2023年3月31日）
