刑事審判參考（2021.5 第129輯）
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【第1438號】區(qū)某強(qiáng)制侮辱案-網(wǎng)絡(luò)語境下如何準(zhǔn)確認(rèn)定強(qiáng)制猥褻、侮辱罪
二、主要問題
網(wǎng)絡(luò)語境下，如何準(zhǔn)確認(rèn)定強(qiáng)制猥褻、侮辱罪？
三、裁判理由
近年來，為切實(shí)保障婦女兒童合法權(quán)益，我國不斷嚴(yán)密、完善刑事法網(wǎng)，在刑事立法、司法領(lǐng)域加強(qiáng)了對性侵婦女、兒童犯罪的打擊力度，但實(shí)踐中對于相關(guān)罪名體系的研究還有待加強(qiáng)。特別是隨著信息社會的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)成為民眾生產(chǎn)、生活的重要活動空間，利用網(wǎng)絡(luò)手段實(shí)施犯罪給傳統(tǒng)意義上一些普通犯罪的認(rèn)定帶來了一些新問題，本案罪名的認(rèn)定即是如此。
（一）準(zhǔn)確區(qū)分強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪
刑法第二百三十七條第一款規(guī)定，“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役”。第二百四十六條規(guī)定，“以暴力或者其他方法公然侮辱他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利”。兩罪均屬于刑法第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利的犯罪，罪狀表述中都出現(xiàn)了“侮辱”一詞，而且均包含了以暴力或其他方法實(shí)施犯罪，故第二百三十七條的強(qiáng)制侮辱部分與第二百四十六條侮辱罪之間容易產(chǎn)生混淆。
在《現(xiàn)代漢語詞典》中，“侮辱”一詞只有一個意項(xiàng)，即“使對方人格或名譽(yù)受到損害，蒙受恥辱”，但在刑法罪狀中“侮辱”被賦予了不同的意義。刑法第二百四十六條侮辱罪中的“侮辱”使用的是該詞條的一般意義，即對公民一般人格尊嚴(yán)的侵害，側(cè)重于公民名譽(yù)權(quán)的保護(hù)。刑法第二百三十七條規(guī)定的強(qiáng)制侮辱罪是從1979年刑法中的流氓罪分離而來，從其歷史沿革及其在整個刑法體系的位置、與強(qiáng)制猥褻規(guī)定于同一條款，可以看出強(qiáng)制侮辱罪屬于侵犯有關(guān)性權(quán)利、性健康方面的犯罪，側(cè)重于強(qiáng)調(diào)侵害婦女性自主決定權(quán)方面的人格利益和尊嚴(yán)，對該罪罪狀中的“侮辱”應(yīng)當(dāng)理解為與“猥褻”具有關(guān)聯(lián)性或至少有一定相當(dāng)性，且罪責(zé)上具有同等性。與侮辱罪中的侮辱行為不同，強(qiáng)制侮辱行為當(dāng)然也會使對方人格或名譽(yù)受到損害、蒙受恥辱，但該罪限定在行為人出于性刺激、性滿足的目的實(shí)施的與性健康權(quán)利有一定關(guān)聯(lián)的行為。
具體而言，強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下方面：其一，兩罪侵犯的客體不同。強(qiáng)制侮辱罪側(cè)重于強(qiáng)調(diào)侵害婦女性自主決定權(quán)方面的人格利益和性健康權(quán)利，而侮辱罪的客體是一般意義上的公民人格利益和名譽(yù)。需要注意的是，盡管《刑法修正案（九）》將強(qiáng)制猥褻罪的對象從婦女?dāng)U大為他人，但仍然維持了強(qiáng)制侮辱罪的對象為婦女。其二，兩罪的犯罪目的不同。強(qiáng)制侮辱罪出于尋求性刺激或性滿足的目的，而侮辱罪則多為報復(fù)、發(fā)泄不滿，貶低、損害他人人格、破壞他人名譽(yù)。其三，兩罪犯罪手段不同。強(qiáng)制侮辱行為是指猥褻行為之外的，侵犯婦女性的自主權(quán)、羞恥心的淫穢下流行為，侮辱罪則是以暴力或其他方式對他人公然實(shí)施的謾罵、貶損等人身侮辱。其四，是否要求達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”不同。侮辱罪罪狀中包含“情節(jié)嚴(yán)重”這一強(qiáng)調(diào)行為社會危害性的限定條件，強(qiáng)制侮辱罪沒有該要求。
（二）強(qiáng)制猥褻與強(qiáng)制侮辱之間的關(guān)系
“猥褻”在《現(xiàn)代漢語詞典》里解釋為“淫亂、下流的動作”?！扳C”不具有奸淫的目的，行為的社會危害性小于強(qiáng)奸。如果行為人出于奸淫的目的，而在摳摸、摟抱階段即被制止，則屬于強(qiáng)奸罪的未遂，而不是強(qiáng)制猥褻。
如前文所論證，強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的“侮辱”具有特定的含義，強(qiáng)制侮辱行為應(yīng)與強(qiáng)制猥褻行為具有關(guān)聯(lián)性或罪責(zé)上具有相當(dāng)性。對于一般性地侮辱婦女人格的行為，另有侮辱罪予以規(guī)制。以此立場出發(fā)，強(qiáng)制侮辱的具體形式包括但不限于：故意向婦女顯露生殖器（在網(wǎng)絡(luò)語境下表現(xiàn)為利用網(wǎng)絡(luò)向婦女發(fā)送自己生殖器的照片），為尋求性刺激而發(fā)送淫穢或侮辱類信息，偷窺婦女隱私部位或偷拍婦女裸照、洗澡視頻，或者以揭發(fā)隱私相威脅強(qiáng)行索取女性裸照，等等。這些行為符合行為人性刺激、性滿足的心理，客觀上也侵害了婦女在性方面的羞恥心、在性健康方面的人格尊嚴(yán)和權(quán)利，應(yīng)予嚴(yán)厲打擊。由此推之，“強(qiáng)制猥褻”的內(nèi)涵也與其本來的語言含義有些微區(qū)別，“強(qiáng)制猥褻”在一定程度上強(qiáng)調(diào)人身的接觸，否則我們列舉的上述強(qiáng)制侮辱類的行為也都可以說是“下流的動作”，如偷窺行為，屬于下流的流氓行為，普通人都會將其界定為“耍流氓”，但既然刑法條文在“猥褻”和“侮辱”上做了區(qū)分，如果只要是下流的行為一律認(rèn)定為“強(qiáng)制猥褻”，則本罪無認(rèn)定“強(qiáng)制侮辱”的空間了。從法條解釋的意義上分析，將不具有人身接觸特點(diǎn)但與猥褻具有同一性的下流行為解釋為“強(qiáng)制侮辱”，維護(hù)了法條的完整性、體系性。同時需注意，猥褻兒童罪是在刑法第二百三十七條第三款單獨(dú)規(guī)定的犯罪，未區(qū)分猥褻、侮辱行為，所以最高人民檢察院發(fā)布的第43號指導(dǎo)性案例將行為人以誘騙、強(qiáng)迫或其他方法要求兒童拍攝裸體、敏感部位照片、視頻供其觀看的行為認(rèn)定為猥褻兒童罪，具有一定的特殊性。
強(qiáng)制猥褻、侮辱罪從形式上看是選擇性罪名，理論上既可以認(rèn)定完整的罪名，也可以將其中的“強(qiáng)制猥褻”和“強(qiáng)制侮辱”單獨(dú)成罪。但是我們認(rèn)為，“強(qiáng)制猥褻”和“強(qiáng)制侮辱”有一定的位階關(guān)系，猥褻行為當(dāng)然性地傷害了婦女在性方面的羞恥心及在性健康方面的人格尊嚴(yán)，所以必然同時“侮辱”了婦女，但對于行為手段、情節(jié)與“猥褻”相關(guān)但略低于“強(qiáng)制猥褻”的，可單獨(dú)認(rèn)定“強(qiáng)制侮辱罪”，在本罪的法定刑幅度內(nèi)再細(xì)分較輕的刑罰區(qū)間來處理，以實(shí)現(xiàn)罰當(dāng)其罪，準(zhǔn)確定罪量刑。
（三）罪與非罪的問題
強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的罪狀雖不要求“情節(jié)嚴(yán)重”，但根據(jù)我國刑法總則第十三條但書的規(guī)定以及與《治安管理處罰法》相銜接的需要，要從情節(jié)要素、特別是強(qiáng)制程度方面把握本罪罪與非罪的界限，要將強(qiáng)制猥褻、侮辱的行為與一般猥褻、侮辱的行為區(qū)別開來。對于偶發(fā)的單獨(dú)一次摳摸、摟抱類的下流動作，沒有造成更嚴(yán)重的危害后果的，不宜一律認(rèn)定強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，可作為一般違法行為，依照《治安管理處罰法》的規(guī)定處理。尤其是對于單獨(dú)的強(qiáng)制侮辱罪的認(rèn)定，要有一定情節(jié)的要求。比如多次發(fā)送淫穢或侮辱類信息的，在公共場所偷窺或偷拍造成惡劣影響的，向未成年人索要裸照的，等等。
本案中，被告人區(qū)某的行為應(yīng)構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。具體而言：（1）犯罪客體方面，區(qū)某以將隱私視頻上網(wǎng)傳播相要挾對被害人實(shí)施的一系列行為侵害了婦女性的自主決定權(quán)。（2）犯罪目的方面，區(qū)某帶有追求性刺激、性滿足的目的。（3）犯罪手段方面，區(qū)某利用女性的性羞恥心，以將隱私視頻上網(wǎng)曝光為脅迫手段，構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪中的強(qiáng)制手段?；ヂ?lián)網(wǎng)時代，信息傳播速度無法預(yù)估，網(wǎng)上曝光涉及面更廣，傳播更快，容易呈指數(shù)級增長，較傳統(tǒng)的信息傳播方式，風(fēng)險更加不可控，因此這種將隱私視頻上網(wǎng)的非暴力脅迫方式，能夠?qū)Ρ缓θ诵纬筛鼜?qiáng)的精神強(qiáng)制。（4）情節(jié)要素方面。區(qū)某以偷拍的視頻相威脅，先是對被害人的精神造成了強(qiáng)制，又對被害人實(shí)施了長達(dá)半年之久的騷擾，具有長期性，多次試圖索要被害人的自慰視頻，并發(fā)送自己的不雅照片，侵犯了被害人性自主權(quán)。對于這種具有長期性、強(qiáng)制性并且侵害被害人性自主權(quán)的行為，依法認(rèn)定為犯罪，有利于遏制互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下侵犯婦女性自主權(quán)的犯罪，有良好的法律效果和社會效果。
綜上，根據(jù)本案的具體情況，考慮到區(qū)某如實(shí)供述以及取得被害人諒解等情節(jié)，法院最終以強(qiáng)制侮辱罪判處其有期徒刑十個月是適當(dāng)?shù)摹?/p>
撰稿：最高人民法院刑四庭 曹東方;廣東省廣州市越秀區(qū)人民法院黃瑩、郭榕榕
審編：最高人民法院刑四庭 陸建紅
蘇義飛：人民法院案例庫收錄本案，請看《（2023年）網(wǎng)絡(luò)語境下如何準(zhǔn)確認(rèn)定強(qiáng)制猥褻、侮辱罪》
