刑事審判參考（2019.12 總第118輯）
池某1、李某2、黃某3、張某4、韓某5生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品案
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一、裁判理由
（一）蛋白質(zhì)、脂肪成分不符合營養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)的劣質(zhì)奶粉屬于不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品
1997年《刑法》第一百四十三條規(guī)定∶“生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴(yán)重的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。”若對“衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”的概念作狹義理解，所謂“營養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)”與“衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”應(yīng)有所區(qū)別。本案中查處的劣質(zhì)奶粉不符合營養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)，但是否屬于不符合刑法意義上的“衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”值得考量。《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》（已失效）第二章第七條規(guī)定，專供嬰幼兒的主、輔食品，必須符合國務(wù)院衛(wèi)生行政部門制定的營養(yǎng)、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)；1994年衛(wèi)生部出臺的《食品營養(yǎng)強(qiáng)化劑使用衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》（已被替代）規(guī)定，嬰幼兒配方食品的營養(yǎng)素用量應(yīng)占人體每日攝取量的三分之一至三分之二；1997年國家技術(shù)監(jiān)督局頒發(fā)的《嬰幼兒配方粉及嬰幼兒補充谷粉通用技術(shù)條件》（已廢止）規(guī)定，嬰兒1段奶粉的蛋白質(zhì)含量應(yīng)為10%～20%、脂肪含量需大于20%?？梢妵覍τ趮胗變耗谭鄣牡鞍踪|(zhì)、脂肪等營養(yǎng)素含量要求是有強(qiáng)制性的營養(yǎng)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的，營養(yǎng)與衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)密不可分，同等重要，不符合營養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)的奶粉會給嬰幼兒身體帶來嚴(yán)重疾患?！缎谭ā返谝话偎氖龡l規(guī)定的“衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”應(yīng)視為對生產(chǎn)、經(jīng)營食品的總體要求，其內(nèi)容涵蓋狹義的“衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”和“營養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)”，因此不符合營養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)的劣質(zhì)奶粉應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品。
（二）生產(chǎn)、銷售不符合營養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)的劣質(zhì)奶粉導(dǎo)致嬰幼兒營養(yǎng)不良及其他嚴(yán)重?fù)p害的，屬于嚴(yán)重食源性疾患
《刑法》對“食源性疾患”的范圍未作明確界定。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，經(jīng)省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機(jī)構(gòu)鑒定，食品中含有可能導(dǎo)致嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的超標(biāo)準(zhǔn)的有害細(xì)菌或者其他污染物的，應(yīng)認(rèn)定為《刑法》第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”，此解釋對“食源性疾患”的范圍也未作具體闡述。世界衛(wèi)生組織有一種觀點認(rèn)為，凡是通過攝食進(jìn)入人體的致病因素，使人體患感染性或中毒性疾病，都稱為食源性疾患，但與飲食有關(guān)的慢性病、代謝病，如糖尿病、高血壓等不在此列。另一種觀點認(rèn)為，凡與攝食有關(guān)的一切疾?。ò▊魅拘院头莻魅拘约膊。┚鶎偈吃葱约不?。雖然刑法及其司法解釋中對“食源性疾患”規(guī)定不明確，但食用劣質(zhì)奶粉的是嬰幼兒群體，該群體免疫系統(tǒng)尚未發(fā)育成熟，身體極其脆弱，奶粉是其攝入的最主要的食品，食用劣質(zhì)奶粉首先會導(dǎo)致嬰幼兒嚴(yán)重營養(yǎng)不良，隨后因細(xì)菌侵入引起各種并發(fā)癥，導(dǎo)致其生病或死亡，嚴(yán)重危害嬰幼兒的健康。不管采納何種觀點，嬰幼兒攝食劣質(zhì)奶粉造成營養(yǎng)不良及其他嚴(yán)重?fù)p害的，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是造成嚴(yán)重食源性疾患。
（三）本案被告人生產(chǎn)、銷售劣質(zhì)奶粉的行為不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪或生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪
本案被告人生產(chǎn)、銷售劣質(zhì)奶粉的行為所侵害的客體已不限于一般意義上的“國家對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理制度及消費者的合法權(quán)益”，而是國家食品衛(wèi)生管理制度和嬰幼兒的生命、健康權(quán)。該行為同一般的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為相比，具有更大的社會危害性，如對此類行為定性為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則難以做到罪刑相適應(yīng)，不利于有力打擊犯罪。同時，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是數(shù)額犯，要求銷售金額達(dá)5萬元以上才能追究刑事責(zé)任，如以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定性，將導(dǎo)致對本案池某1等人生產(chǎn)、銷售劣質(zhì)奶粉的行為無法定罪。
生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是指在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為，構(gòu)成該罪必須以所摻入的物質(zhì)是非食品原料為前提。而本案中查處的劣質(zhì)奶粉使用的原料屬于食品原料，不符合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的構(gòu)成特征。因此，本案不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
【編后語】
2003年5月以來，安徽省阜陽地區(qū)相繼出現(xiàn)嬰幼兒因食用劣質(zhì)奶粉而發(fā)生腹瀉、重度營養(yǎng)不良的情況。據(jù)統(tǒng)計，因食用劣質(zhì)奶粉出現(xiàn)營養(yǎng)不良綜合征的共171例，死亡13例。2004年3月15日前后，阜陽當(dāng)?shù)仉娨暸_連續(xù)7天報道了當(dāng)?shù)卮罅繈胗變菏秤昧淤|(zhì)奶粉后變成“大頭娃娃”的消息，《半月談》、中央電視臺、《人民日報》等媒體相繼對這一事件進(jìn)行了報道。該事件反映出的監(jiān)管部門之間信息溝通不暢、行政執(zhí)法部門重審批輕監(jiān)管、農(nóng)村市場建設(shè)亟待加強(qiáng)、對失信企業(yè)缺乏懲戒力度等問題引起政府高度重視，社會公眾對食品安全表現(xiàn)出了空前的關(guān)注。國家對整個食品行業(yè)啟動了安全工程，在全國范圍內(nèi)嚴(yán)抓食品安全問題，之后頒布實施的《中華人民共和國食品安全法》更是明確嬰兒奶粉配方必須注冊，嬰幼兒配方食品生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)從原料進(jìn)廠到成品出廠實施全過程質(zhì)量控制，逐批檢驗，確保食品安全。2011年2月25日通過的《中華人民共和國刑法修正案（八）》將《刑法》第一百四十三條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品修改為生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，解決了刑法與食品安全法的銜接問題，增強(qiáng)了食品安全犯罪案件中法律條文的可操作性，為嚴(yán)懲食品生產(chǎn)經(jīng)營違法犯罪行為提供了有力的法律依據(jù)。
（撰稿∶阜陽市中級人民法院 吳德田 孫筱梅 武 鋒審編∶最高人民法院刑二庭 葉邵生）
