《刑事審判參考》（2005年第1輯，總第42輯）
【第333號】丁某字挪用資金案-村民委員會成員利用職務(wù)上的便利，個(gè)人借用村集體資金或者將村集體資金借給他人使用的，能否以挪用公款罪追究刑事責(zé)任
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二、主要問題
1.刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”是否包括村民委員會?
2.村民委員會成員利用職務(wù)上的便利，個(gè)人借用村集體資金，或者將村集體資金借給他人使用的，能否以挪用公款罪追究刑事責(zé)任?
三、裁判理由
(一)村民委員會成員不是刑法意義上的國家工作人員。
根據(jù)村民委員會組織法的規(guī)定，村民委員會是村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織，實(shí)行民主選舉、民主決策、民主管理、民主監(jiān)督。
村民委員會辦理本村的公共事務(wù)和公益事業(yè)，調(diào)解民間糾紛，協(xié)助維護(hù)社會治安，向人民政府反映村民的意見、要求和提出建議。村民委員會依照法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財(cái)產(chǎn)，教育村民合理利用自然資源，保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境。對于涉及村民利益的事項(xiàng)，如鄉(xiāng)統(tǒng)籌的收繳方法，村提留的收繳及使用，村集體經(jīng)濟(jì)所得收益的使用，村力、學(xué)校、村建道路等村公益事業(yè)的經(jīng)費(fèi)籌集方案，宅基地的使用方案等，必須提請村民會議討論決定，方可辦理。鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府對村民委員會的工作給予指導(dǎo)、支持和幫助，但是不得干預(yù)依法屬于村民自治范圍內(nèi)的事項(xiàng)。因此，從村民委員會的職能來看，村委員會成員從事的村自治范圍內(nèi)的管理村公共事務(wù)和公益事業(yè)工作，雖然屬于公務(wù)，但不同于以國家或者政府名義實(shí)施的組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理與人民群眾利益及社會的發(fā)展相關(guān)的各種國家事務(wù)和公共事務(wù)，不屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“依照法律從事公務(wù)”。從村民委員會成員的組成看，是由村民直接選舉產(chǎn)生，并且村民委員會組織法明確規(guī)定：“任何組織或者個(gè)人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員?！痹購拇迕裎瘑T會成員的身份來看，主要是農(nóng)民，也不脫離生產(chǎn)，不享有國家工作人員的待遇，不具有國家工作人員的權(quán)利，犯罪后按國家工作人員處理，權(quán)利義務(wù)不對等。因此，村民委員會成員不是刑法意義上的國家工作人員。
(二)村民委員會成員只有在協(xié)助人民政府執(zhí)行公務(wù)過程中利用職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪行為的，才可以適用刑法關(guān)于國家工作人員的規(guī)定。
根據(jù)村民委員會組織法第四條第二款的規(guī)定，村民委員會有協(xié)助鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府開展工作的職責(zé)。由于這部分工作，在性質(zhì)屬于以政府名義參與組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理和人民群眾利益以及社會發(fā)展相關(guān)的國家事務(wù)和政府事務(wù)的活動(dòng)，體現(xiàn)了國家對社會的組織、管理職能，因此，2000年4月29日九屆全國人大常委會第十五次會議通過的《關(guān)于(中華人民共和國刑法)第九十三條第二款的解釋》明確：村民委員會等村基層組織人員在協(xié)助人民政府從事公務(wù)時(shí)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物、挪用公款、索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。立法解釋并沒有明確村民委員會等村基層組織人員屬于國家工作人員，也沒有肯定對村民委員會成員可以“以國家工作人員論”，只是明確了村民委員會等村基層組織人員在協(xié)助人民政府開展工作過程中，利用職務(wù)上的便利，實(shí)施犯罪行為的，可以適用刑法關(guān)于國家工作人員的條款。而本案中，被告人丁某1利用職務(wù)上的便利，挪用的對象是村宅基地出讓金和村提留款，不是國有土地出讓金或者土地征用補(bǔ)償費(fèi)，也不是救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟(jì)資金、社會捐助款或者代征、代繳稅款。雖然根據(jù)1988年《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第三條的規(guī)定，丁某1的行為已構(gòu)成挪用公款罪，但1997年刑法對挪用公款罪的犯罪主體進(jìn)行了修正，即僅限于國家工作人員，依照1997年刑法第十二條第一款的規(guī)定，對丁某1的行為不能再以挪用公款罪追究刑事責(zé)任。
(三)村民委員會屬于刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”，村民委員會成員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)適用刑法第二百七十二條第一款，以挪用資金罪追究刑事責(zé)任。
刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”，范圍非常廣泛，既包括非國有事業(yè)單位，也包括其他依法成立的非國有社會組織、群眾團(tuán)體。村民委員會作為村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性的自治組織，是經(jīng)縣級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立、不需要登記的社會團(tuán)體，當(dāng)然屬于刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”。本案被告人丁某1身為潮安縣磷溪鎮(zhèn)埔涵管理區(qū)辦事處副主任，負(fù)責(zé)財(cái)經(jīng)工作，其利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)，其行為完全符合挪用資金罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以挪用資金罪追究刑事責(zé)任。
