《刑事審判參考》（2002年第5輯，總第28輯）
【第199號】黃某1等故意傷害案-如何認(rèn)定教唆犯的犯罪中止
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二、主要問題如何認(rèn)定教唆犯的犯罪中止?
本案中對被告人黃某1的行為是否認(rèn)定為犯罪中止存在兩種意見:
一種意見認(rèn)為，被告人黃某1符合刑法有關(guān)犯罪中止的規(guī)定，主觀上已自動放棄了犯罪故意，客觀上已兩次通知洪某2取消實(shí)施傷害計(jì)劃，并已就先期支付的費(fèi)用作出了處分。被告人洪某2在接到黃某1取消傷害計(jì)劃通知后，未能按黃某1的意思采取有效措施，阻止他人繼續(xù)實(shí)施犯罪，致傷害結(jié)果發(fā)生。該行為后果不應(yīng)由被告人黃某1承擔(dān)。
另一種意見認(rèn)為，評價(jià)被告人黃某1上述主觀故意的變化及其兩次通知洪某2取消實(shí)施傷害計(jì)劃的行為，構(gòu)不構(gòu)成犯罪中止，應(yīng)從本案的全過程及被告人黃某1在本案中的作用來看。教唆犯的犯罪中止與單個(gè)人的犯罪中止有所不同。雇傭犯罪人(教唆犯)黃某1雖然本人確已放棄犯罪意圖，并在被雇傭人實(shí)施犯罪之前，已明確通知自己的“下家”停止傷害活動，但其上述行為未能有效地阻止其他被告人繼續(xù)實(shí)施犯罪，以致其教唆的犯罪結(jié)果發(fā)生。因此，不能僅從其單個(gè)人的行為就認(rèn)定其是犯罪中止，應(yīng)考慮到其作為教唆犯的身份及其在案件發(fā)生、發(fā)展中的地位和作用。
三、裁判理由
所謂犯罪中止，根據(jù)刑法第二十四條的規(guī)定，是指“在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”。犯罪中止發(fā)生在犯罪過程中，而犯罪過程又可包括犯罪預(yù)備與犯罪實(shí)行兩個(gè)階段。因此，犯罪中止可以包括預(yù)備階段的中止和實(shí)行階段的中止兩種情況。預(yù)備階段的犯罪中止，就是指條文中“自動放棄犯罪”的情形。也就是說行為人在犯罪預(yù)備階段，只要主觀上放棄了犯罪意圖，客觀上自動停止了犯罪的繼續(xù)實(shí)施，就可以成立犯罪中止。實(shí)行階段的中止，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)施犯罪行為以后的中止。實(shí)行階段的中止，如不足以產(chǎn)生危害結(jié)果，只要自動停止宴行行為即可；如足以產(chǎn)生危害結(jié)果的，就必須以“自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”為必要。對行為人來說，“自動放棄犯罪”或“自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生”，只要滿足其中一項(xiàng)即構(gòu)成犯罪中止。但是我們也應(yīng)意識到，上述關(guān)于犯罪中止的規(guī)定，主要是針對單獨(dú)犯罪這種情形作出的。在單獨(dú)犯罪中，按照上述規(guī)定認(rèn)定犯罪中止是相對比較容易把握的。但是共同犯罪中也同樣存在著犯罪中止的情形。由于共同犯罪是由各共犯基于主觀上的共同犯罪故意而實(shí)施的共同犯罪行為，并形成一個(gè)相互聯(lián)系、相互作用、相互制約的整體，成為犯罪結(jié)果發(fā)生的共同原因，這就決定了共同犯罪中止有區(qū)別于單獨(dú)犯罪中止的復(fù)雜性。比如，教唆犯在實(shí)施完其教唆行為后，在其他被教唆人為犯罪進(jìn)行預(yù)備活動時(shí)，僅是其個(gè)人表示放棄犯罪意圖，或僅僅通知其中一個(gè)或幾個(gè)被教唆人，停止實(shí)施其教唆的犯罪行為，也不能認(rèn)為該教唆犯是“自動放棄犯罪”，從而成立犯罪中止。又比如，教唆犯在實(shí)施完其教唆行為后，在其他被教唆人已經(jīng)著手實(shí)施犯罪以后，雖其個(gè)人意圖中止犯罪，但未能積極參與有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生，也不能認(rèn)為該教唆犯成立犯罪中止。
本案中，被告人黃某1不是自己親自去實(shí)行犯罪，而是以金錢作交換雇傭、利誘、唆使被告人洪某2去組織實(shí)施傷害他人的犯罪，以實(shí)現(xiàn)自己的犯罪目的，因此是共同犯罪中的教唆犯。教唆犯一股具有本人不親自實(shí)行犯罪，而是通過把犯罪意圖灌輸給他人，使他人決意為自己實(shí)行某種犯罪的特點(diǎn)，因此，教唆犯要成立犯罪中止，單其本人主觀上消極地放棄犯罪意圖，客觀上消極地不參與實(shí)行犯罪或不予提供事前所承諾的幫助、傭金等還不夠，其必須還要對被教唆人實(shí)施積極的補(bǔ)救行為，如在被教唆人尚未實(shí)行犯罪或者在犯罪結(jié)果發(fā)生之前，及時(shí)有效地通知、說服、制止被教唆人停止犯罪預(yù)備或?qū)嵤┓缸镄袨?，徹底放棄犯罪意圖，使之沒有發(fā)生犯罪結(jié)果，方能成立犯罪中止。但實(shí)踐中，也不排除極端的例外，如被教唆人拒不放棄或陽奉陰違，仍然繼續(xù)實(shí)施了該種犯罪。對此，應(yīng)視為被教唆人已是單獨(dú)決意犯罪，教唆人得成立犯罪中止。
綜上，我們認(rèn)為，教唆犯要構(gòu)成犯罪中止，其在教唆的預(yù)備階段，只要放棄教唆意圖即可；而在其已將犯意灌輸給他人以后，則需要對被教唆人采取積極的補(bǔ)救措施從而有效地防止犯罪或犯罪結(jié)果的發(fā)生。具體地說，在被教唆人實(shí)施犯罪預(yù)備以前，教唆犯只有在勸說被教唆的人放棄犯罪意圖的情況下，才能成立中止；在被教唆的人實(shí)施犯罪預(yù)備時(shí)，教唆犯只有在制止被教唆人的犯罪預(yù)備的情況下，才能成立中止；在被教唆的人實(shí)行犯罪后而犯罪結(jié)果尚未發(fā)生時(shí)，教唆犯只有在制止被教唆的人繼續(xù)實(shí)行犯罪并有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生時(shí)，才能成立中止。上述只是認(rèn)定教唆犯犯罪中止的一個(gè)總的指導(dǎo)原則，由于實(shí)踐中，雇傭、教唆犯罪的千差萬別，因此，在具體認(rèn)定教唆犯的犯罪中止時(shí)，還要根據(jù)具體案情具體對待。
在單層次的雇傭、教唆關(guān)系中，如A雇傭、教唆了B實(shí)施犯罪，A要成立犯罪中止，只需對B實(shí)施積極的補(bǔ)救措施即可，如通知B取消犯罪意圖或計(jì)劃，停止犯罪預(yù)備行為，制止B的犯罪實(shí)行行為等。在兩個(gè)以上的多層次的雇傭、教唆關(guān)系中，如A雇傭、教唆了B，B為實(shí)施被雇傭、教唆的犯罪又雇傭、教唆了C，這時(shí)認(rèn)定第一雇傭、教唆人的A需要對誰采取積極的補(bǔ)救措施才能成立犯罪中止，就更復(fù)雜些。我們認(rèn)為在這種情況下，還要考慮A對其“下家”B的再雇傭、教唆情況是否明知。如果A對其“下家”B的再雇傭、教唆情況明知，A要成立犯罪中止，按照犯罪中止徹底性的要求，A對被B雇傭、教唆的C，同樣必須積極采取相應(yīng)補(bǔ)救措施，至少其要確保B能及時(shí)有效地通知、說服、制止C停止犯罪預(yù)備或制止c實(shí)施犯罪并產(chǎn)生犯罪結(jié)果。否則，因此而導(dǎo)致犯罪行為和結(jié)果實(shí)際發(fā)生的，A對其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，不能成立犯罪中止。只有這樣才能體現(xiàn)此類犯罪的特點(diǎn)，并與犯罪中止的立法意旨相吻合。
本案中，被告人黃某1同意洪某2負(fù)責(zé)組織對被害人實(shí)施傷害犯罪，應(yīng)視為教唆行為已實(shí)行完畢。其后，洪某2為實(shí)施黃某1所雇傭的犯罪，又雇傭了林某3，林某3又進(jìn)而雇傭了其他被告人，并進(jìn)行了犯罪預(yù)備。這顯然是一個(gè)多層次的雇傭、教唆關(guān)系，對此黃某1應(yīng)當(dāng)是知情的。這一點(diǎn)可以從洪某2對黃某1提議“找人打被害人一頓”反映出來。此后，被告人黃某1主觀上因害怕打人的后果而決定放棄傷害計(jì)劃，客觀上也兩次電話通知洪某2放棄傷人行動，并已就先期支付的“犯罪傭金”作出了“清欠債務(wù)”的處分。從表面上看，黃某1對其直接雇傭、教唆的人，已實(shí)施了積極的補(bǔ)救措施，似可成立犯罪中止。傷害行為和結(jié)果最終的實(shí)際發(fā)生，似乎只是由于洪某2的怠于通知所造成。但如上所述，本案黃某1是第一雇傭、教唆人，對其洪某2的再雇傭情況也是知情的，因此，其對其他被雇傭、教唆人亦負(fù)有積極采取相應(yīng)補(bǔ)救措施的責(zé)任，至少其要確保中問人洪某2能及時(shí)有效地通知、說服、制止其他被雇傭、教唆人徹底放棄犯罪意圖，停止犯罪并有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。顯然，黃某1未能做到這一點(diǎn)，因此而導(dǎo)致犯罪行為和結(jié)果的實(shí)際發(fā)生。對此黃某1有相應(yīng)的責(zé)任，故不能認(rèn)定其構(gòu)成犯罪中止。本案還有值得注意的一點(diǎn)是:在林某3等人實(shí)施完傷害犯罪后，應(yīng)洪某2的要求，黃某1仍支付了當(dāng)初答應(yīng)支付的剩余“犯罪傭金”2萬元，供各被雇傭、教唆人分享。這一事后情節(jié)對被告人的先前行為的性質(zhì)判定具有重要的參考意義。
綜上，本案被告人黃某1的行為不屬于犯罪中止。香洲區(qū)人民法院的判決是妥當(dāng)?shù)摹?span style="color: rgb(255, 0, 0);">盡管對黃某1的行為不認(rèn)定為犯罪中止，但考慮到其在被教唆人實(shí)施犯罪預(yù)備階段，主觀上能主動放棄犯罪故意，客觀上能積極實(shí)施一定的補(bǔ)救措施，據(jù)此，香洲區(qū)人民法院決定對其在量刑上予以酌情從輕處罰，也是適宜的。
