審理法院：廣州市花都區(qū)人民法院
案號(hào)：（2016）粵0114民初475號(hào)
案件類(lèi)型：民事
案由：建設(shè)工程合同糾紛
裁判日期：2017-09-30
審理經(jīng)過(guò)
原告謝堅(jiān)智與被告廣東省電白建筑集團(tuán)有限公司（原名稱為廣東省電白建筑工程總公司，以下簡(jiǎn)稱電白公司）、第三人廣州市花都城鎮(zhèn)建設(shè)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱城建公司）建設(shè)工程合同糾紛一案，本院立案后，原告申請(qǐng)將城建公司訴訟地位變更為被告。本院依法適用普通程序公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告委托訴訟代理人張欽華、潘志斌，被告電白公司的委托訴訟代理人林國(guó)欽、高海濤，被告城建公司的委托訴訟代理人李建輝到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱
原告向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令兩被告連帶向原告支付延期交樓違約金7000萬(wàn)元；2.訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。訴訟中，原告將第1項(xiàng)請(qǐng)求變更為：判令兩被告連帶賠償原告延期竣工及驗(yàn)收備案違約金7000萬(wàn)元。原告在庭審中明確其以建設(shè)工程施工合同糾紛為由提起本案訴訟，其所主張的違約金7000萬(wàn)元為暫定數(shù)額，違約金是根據(jù)2012年11月20日《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》的約定，按每天10萬(wàn)元標(biāo)準(zhǔn)，從2013年1月24日起計(jì)算至2014年12月31日止。
事實(shí)和理由：2008年12月，原告與被告城建公司、案外人蔡榮周簽訂《合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議》，約定原告掛靠城建公司開(kāi)發(fā)“榮翠軒”項(xiàng)目。其中原告提供開(kāi)發(fā)所需全部資金、勞務(wù)等，蔡榮周提供開(kāi)發(fā)土地使用權(quán)。涉案項(xiàng)目土地使用權(quán)登記在城建公司名下。原告承擔(dān)該項(xiàng)目開(kāi)發(fā)所產(chǎn)生的所有債權(quán)債務(wù)。2009年11月25日，城建公司作為發(fā)包人與被告電白公司簽訂了《廣東省建設(shè)工程施工合同》，約定由電白公司總承包“榮翠軒”項(xiàng)目的土建及部分配套工程。合同工期為730天。此后，“榮翠軒”項(xiàng)目于2010年5月1日正式開(kāi)工，合同竣工日期為2012年5月1日。
電白公司進(jìn)場(chǎng)施工之后，原告作為投資人多次超額預(yù)付工程進(jìn)度款，而電白公司未按合同約定施工，多次延誤工期，并以封堵工地、阻撓配套施工等方式脅迫原告支付工程款。2012年11月20日，在花都區(qū)建設(shè)局的主持下，原告與電白公司負(fù)責(zé)人、城建公司等簽訂了《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》，約定謝堅(jiān)智委托城建公司預(yù)付400萬(wàn)元工程款后，電白公司必須在2013年1月23日竣工并通過(guò)初步驗(yàn)收，否則按每天10萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)支付工程延期罰款。2012年11月27日，謝堅(jiān)智委托城建公司向電白公司預(yù)付了400萬(wàn)元工程款。遺憾的是電白公司從2013年1月30日起再度停工，再次延誤工期。2013年11月8日，城建公司在電白公司嚴(yán)重違約、且沒(méi)有得到原告授權(quán)的情況下，私自與電白公司簽訂了《廣東省建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》（簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充協(xié)議》），重新約定了工期、工程款、違約責(zé)任等主要合同內(nèi)容，免除了電白公司在2013年11月8日之前的遲延竣工違約責(zé)任。2014年12月，在花都區(qū)建設(shè)局協(xié)調(diào)下，原告組織其他單位對(duì)涉案項(xiàng)目進(jìn)行掃尾施工，于當(dāng)月月底完成初步竣工驗(yàn)收。2015年6月30日，涉案“榮翠軒”項(xiàng)目取得《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案表》。
2015年7月7日，電白公司向花都區(qū)人民法院提起建設(shè)工程施工合同糾紛訴訟，要求城建公司支付工程款2000萬(wàn)元，案號(hào)（2015）穗花法民三初字第963號(hào)。謝堅(jiān)智認(rèn)為該案的處理結(jié)果與自己有直接利害關(guān)系，自己對(duì)該案的訴訟標(biāo)的（本訴和反訴）有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，申請(qǐng)參加訴訟。法院裁定駁回謝堅(jiān)智的申請(qǐng)。原告認(rèn)為，城建公司在“榮翠軒”項(xiàng)目開(kāi)發(fā)過(guò)程中，僅為被掛靠方，對(duì)該項(xiàng)目并無(wú)任何實(shí)體權(quán)益。在謝堅(jiān)智未授權(quán)的情況下，城建公司亦無(wú)權(quán)簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》。同時(shí)，《補(bǔ)充協(xié)議》存在惡意串通損害謝堅(jiān)智利益、實(shí)質(zhì)性變更備案合同等情形，應(yīng)屬無(wú)效協(xié)議，不能作為涉案工程結(jié)算的依據(jù)。被告電白公司作為項(xiàng)目的總承包方，多次違反合同約定，惡意延誤工期，理應(yīng)向原告支付違約金。城建公司作為涉案工程的發(fā)包方，也是項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)方，對(duì)項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)有管理和監(jiān)督義務(wù)，對(duì)項(xiàng)目嚴(yán)重延期竣工具有不可推卸的責(zé)任，與電白公司（承包方）構(gòu)成共同侵權(quán)，并由此導(dǎo)致了原告的巨大經(jīng)濟(jì)損失。因此，請(qǐng)求支持原告訴訟請(qǐng)求。
被告辯稱
被告電白公司辯稱，一、本案發(fā)生背景。本案中，案外人蔡榮周于2005年取得涉案工程的土地，并登記在城建公司名下，案外人蔡榮周于2005年1月26日簽訂《掛靠開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同》但并未實(shí)際履行。原告與案外人蔡榮周、陳映山、城建公司于2008年12月簽訂《合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議》，但涉案土地實(shí)際權(quán)屬人為蔡榮周，原告及陳映山提供開(kāi)發(fā)資金（原告并無(wú)實(shí)際資金，其向案外人廣州市黃埔建筑工程總公司借款2500萬(wàn)、向蔡榮周借1300萬(wàn)元、向電白公司施工負(fù)責(zé)人借70萬(wàn)元）。城建公司為掛靠提供資質(zhì)。城建公司與電白公司簽訂《施工合同》，約定我方負(fù)責(zé)土建部分、水電安裝等部分（不包含驗(yàn)收手續(xù)等），工期為730天，但實(shí)際開(kāi)工時(shí)間為2010年7月8日。其中，原告及城建公司將電梯公共裝修、市政、園林等項(xiàng)目自行分包。我方進(jìn)場(chǎng)施工后依約施工，因原告與城建公司及案外人陳映山、蔡榮周之間矛盾不斷，且無(wú)實(shí)際自由資金投入并導(dǎo)致拖欠工程款項(xiàng)而發(fā)生停工。涉案項(xiàng)目于2011年9月28日取得《預(yù)售許可證》，原告及城建公司在明知涉案工程糾紛不斷且導(dǎo)致延誤，未充分預(yù)見(jiàn)和判斷產(chǎn)生逾期交房的責(zé)任的情況下，仍然于2011年11月29日至2012年8月期間與購(gòu)房人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同，約定2013年9月交房（且約定交房時(shí)房屋需滿足竣工驗(yàn)收、規(guī)劃消防，人防、水電、氣、郵電等諸多條件），但原告非但未將款項(xiàng)?？顚Ｓ?，反而采取自行刻制公章等方式套取監(jiān)管賬戶資金2000余萬(wàn)元挪作私用。且涉訴工程于2012年11月復(fù)工以后，我方于2013年1月完成施工，但原告及城建公司惡意逃避責(zé)任，拒不出面確認(rèn)工程造價(jià)等，經(jīng)我方及政府相關(guān)部門(mén)協(xié)調(diào)無(wú)果。后我方與原告及城建公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，但原告及城建公司在明知其可能對(duì)購(gòu)房人承擔(dān)逾期交房責(zé)任的情況下，仍無(wú)故拖延及不配合辦理相關(guān)材料歸檔等手續(xù)，且其自行分包項(xiàng)目亦因拖欠工程款而延誤，致使我方施工的消防工程無(wú)法聯(lián)動(dòng)驗(yàn)收等。本案中，原告及城建公司因管理混亂、責(zé)任不清，內(nèi)部糾紛不斷，因存在無(wú)實(shí)際投資資金而挪東墻補(bǔ)西墻、空手套白狼等違規(guī)行為，致使違約并造成購(gòu)房小業(yè)主多次上訪，并經(jīng)政府部門(mén)多次信訪協(xié)調(diào)等，該事實(shí)可向區(qū)政府、花山鎮(zhèn)政府、建設(shè)，信訪等部門(mén)核實(shí)。故原告主張的所謂損失，系其自身原因造成，請(qǐng)求法院予以查實(shí)。
二、原告向我方主張權(quán)利違反合同相對(duì)性原則，其無(wú)權(quán)提起本案訴訟。合同相對(duì)性原則是規(guī)制合同的重要原則，是指合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律拘束力，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣?qǐng)求或提起訴訟，而不能向與其無(wú)合同關(guān)系的第三人提出合同上的請(qǐng)求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)，合同債權(quán)也主要受合同法的保護(hù)。合同相對(duì)性原則包括合同主體相對(duì)性、合同內(nèi)容相對(duì)性、合同責(zé)任的相對(duì)性。本案中，我方與城建公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》《補(bǔ)充協(xié)議》，其屬于合同相對(duì)方。而原告與我方不存在任何直接或間接合同關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則，我方僅與城建公司之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣?qǐng)求或提起訴訟。因此，原告無(wú)權(quán)對(duì)我方提起訴訟，應(yīng)當(dāng)依法駁回其全部訴訟請(qǐng)求。
三、原告基于無(wú)效合同而向我方主張權(quán)利，于法無(wú)據(jù)。原告與被告城建公司，案外人陳映山、蔡榮周等三方簽訂《合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議》，因原告無(wú)開(kāi)發(fā)資質(zhì)僅為掛靠，該協(xié)議已經(jīng)(2014)穗花法民三初字第1805號(hào)判決書(shū)認(rèn)定為違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。因此，原告掛靠行為因違法而無(wú)效是確定無(wú)疑的，該無(wú)效行為自始無(wú)效，其不能產(chǎn)生預(yù)期的法律效力，其權(quán)益不受法律保護(hù)。原告基于無(wú)效行為，向非合同相對(duì)方的電白公司主張合同權(quán)益，無(wú)任何事實(shí)和法律依據(jù)。綜上所述，原告無(wú)訴訟主體資格。另原告亦未依法完成相應(yīng)的舉證責(zé)任，亦應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，且案外人陳映山亦與本案存在利害關(guān)系。請(qǐng)求駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。
被告城建公司辯稱，請(qǐng)求駁回原告向我方提出的訴訟請(qǐng)求。原告不是適格的訴訟主體。原告向提出的訴訟請(qǐng)求是要求城建公司與電白公司支付延期交樓違約金7000萬(wàn)元。而延期交樓，如果涉及買(mǎi)賣(mài)合同的話，屬于開(kāi)發(fā)商與購(gòu)房人之間簽訂的合同關(guān)系，與原告無(wú)關(guān)。如果是關(guān)于工程延期完工，則工程的發(fā)包方是城鎮(zhèn)公司，承包方是電白公司，也與原告無(wú)關(guān)。原告所指的延期交樓是指什么？是指商品房的交樓還是指工程的交付？而不管是哪個(gè)法律關(guān)系，原告均不是合同的當(dāng)事人。兩種法律關(guān)系完全不同，原告的主體均不適格。
本院查明
本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：2009年11月25日，發(fā)包人城建公司（甲方）與承包人電白公司（乙方）簽訂《廣東省建設(shè)工程施工合同》，約定：工程名稱：住宅樓（自編A-1～A-3、A-4、B-1）和商住樓（自編C-1、C-2）；工程地點(diǎn)：廣州市花都區(qū)花山鎮(zhèn)龍口村106國(guó)道旁；工程內(nèi)容：住宅樓（自編A-1～A-3、A-4、B-1）和商住樓（自編C-1、C-2）土建、安裝工程，總建筑面積為44053.8平方米，共7幢，其中地下室一層（建筑面積為7080m2），地上1至15層，建筑面積36973.8m2；資金來(lái)源：自籌資金。工程承包范圍：按招標(biāo)單位提供的施工圖和有關(guān)資料及說(shuō)明，采取包施工、包材料、包質(zhì)量、包安全對(duì)本工程進(jìn)行總承包，其中包括但不限于：土建（樁、土方、基礎(chǔ)、主體）、裝修、門(mén)窗及室內(nèi)水電安裝工程等。合同工期總?cè)諝v天數(shù)730天；工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格；合同（投標(biāo)）價(jià)款暫定合同價(jià)29295777元。承包人向發(fā)包人承諾按照本合同約定施工、竣工，并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任，履行本合同所約定的全部義務(wù)。發(fā)包人向承包人承諾按本合同約定的期限和方式支付工程價(jià)款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)，履行本合同所約定的全部義務(wù)。
《廣東省建設(shè)工程施工合同》第三部分專用條款第14.1條約定：發(fā)包人完成下列工作的約定：⑴……⑵辦理土地征用、拆遷工作、平整工作場(chǎng)地等工作，使施工場(chǎng)地具備施工條件；第14.2條約定：⑴工程價(jià)款支付期限：按月完成工程量（包含設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證等）支付80%進(jìn)度款，每月25日承包人申報(bào)，10個(gè)工作日內(nèi)完成監(jiān)理工程師審核及發(fā)包方審批并支付。在工程竣工驗(yàn)收合格后，乙方提交完整的工程結(jié)算書(shū)，甲方須在規(guī)定的28天內(nèi)審核完畢，經(jīng)甲乙雙方簽字確認(rèn)后10個(gè)工作日內(nèi)付至95%，余下的5%作為保修金，在兩年保修期滿后的10天內(nèi)一次性結(jié)清。合同還對(duì)雙方的其他權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。
合同簽訂后，電白公司于2010年7月8日正式施工，至2013年1月23日基本完成施工工程。在施工過(guò)程中，2012年11月20日，城建公司與電白公司簽訂《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》，內(nèi)容為：現(xiàn)由花都區(qū)建設(shè)局主持下，城建公司與電白公司雙方達(dá)成如下協(xié)議：1.雙方必須按雙方簽訂報(bào)建設(shè)局備案合同履行各方責(zé)任、義務(wù)和結(jié)算方式、付款方式。2.施工方定于2012年11月23日復(fù)工，2013年1月23日交工，并通過(guò)初步驗(yàn)收；若因乙方原因延誤，則按每天10萬(wàn)元處罰施工方。3.城建公司定于2012年11月23日支付400萬(wàn)元給施工方。4.施工方在2012年12月5日前提交所有結(jié)算資料給城建公司，城建公司收到后在2013年1月5日審核并回復(fù)，如結(jié)算協(xié)商未果，由建設(shè)局在三天內(nèi)主持抽簽確定有資質(zhì)的第三方咨詢公司審核。該《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》上代表城建公司簽字的人員為謝堅(jiān)智及城建公司的法定代表人梁麗甜。
由于雙方對(duì)項(xiàng)目工程款支付問(wèn)題存在分歧意見(jiàn)，造成工程項(xiàng)目從2013年春節(jié)后停工。經(jīng)雙方協(xié)商，城建公司（甲方）與電白公司（乙方）于2013年11月8日簽訂《廣東省建設(shè)工程施工合同補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》），約定：甲方和乙方于2009年11月25日共同簽署了位于廣州市花都區(qū)花山鎮(zhèn)龍口村106國(guó)道旁的住宅樓（自編A-1～A-4、B-1）、商住樓（自編C-1、C-2）《廣東省建設(shè)工程施工合同》，本工程項(xiàng)目于2010年7月8日正式開(kāi)工，到2013年1月23日（除甲方未確認(rèn)工程內(nèi)容外）已基本完成，由于甲乙雙方對(duì)本項(xiàng)目工程款支付問(wèn)題存在分歧與爭(zhēng)議，造成本工程項(xiàng)目2013年后停工至今，停工期間經(jīng)花都區(qū)政府各有關(guān)部門(mén)協(xié)商約談未能解決，現(xiàn)鑒于最終的交樓期限將至，為減少更大的經(jīng)濟(jì)損失，維護(hù)廣大已購(gòu)房業(yè)主的切身利益和社會(huì)穩(wěn)定，甲乙雙方負(fù)責(zé)人也經(jīng)過(guò)多次溝通與協(xié)商，同意本項(xiàng)目重新復(fù)工至全部竣工驗(yàn)收交付使用。因此雙方本著互利互惠平等的原則，經(jīng)友好協(xié)商，就該商住樓（自編A-1～A-4、B-1、C-1和C-2）的《廣東省建設(shè)工程施工合同》中未盡事項(xiàng)和重新復(fù)工約定前提特訂立以下補(bǔ)充協(xié)議。合同內(nèi)容補(bǔ)充如下：1、乙方同意全面復(fù)工，在簽訂完補(bǔ)充協(xié)議收到甲方工程款后三天起正式開(kāi)工，竣工日期為自開(kāi)工之日起50天內(nèi)全部完成并具備竣工驗(yàn)收條件。2、由于原合同價(jià)款約為2930萬(wàn)元，在施工過(guò)程中因施工圖紙?jiān)O(shè)計(jì)變更、工程項(xiàng)目增加等暫變更為人民幣7500萬(wàn)元，最終價(jià)款以雙方結(jié)算價(jià)為準(zhǔn)。3、本工程在2010年開(kāi)工前對(duì)該項(xiàng)目進(jìn)行招投標(biāo)（邀標(biāo)），現(xiàn)執(zhí)行招投標(biāo)文件之事宜。4、鑒于項(xiàng)目前期雙方?jīng)]有核準(zhǔn)工程概算，為加快本項(xiàng)目工程竣工，本補(bǔ)充協(xié)議甲乙雙方簽訂完生效后7天內(nèi)甲方支付500萬(wàn)元給乙方作為后期收尾工程用款，乙方必須對(duì)所承包的工程內(nèi)容在約定的時(shí)間內(nèi)全部完工，在工程具備竣工驗(yàn)收條件，竣工驗(yàn)收資料齊全、符合驗(yàn)收要求，經(jīng)監(jiān)理公司、質(zhì)監(jiān)站和甲方認(rèn)可再支付200萬(wàn)元。由于本項(xiàng)目完工后接近春節(jié)特殊情況，若竣工驗(yàn)收及結(jié)算未能及時(shí)完成，甲方應(yīng)酌情適當(dāng)支付部分工程款給乙方。5、剩余工程款及結(jié)算款支付按原合同條款執(zhí)行。6、為確保工程按約定的竣工日期竣工，達(dá)到驗(yàn)收條件，乙方必須成立以現(xiàn)場(chǎng)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人（林國(guó)欽）為首的現(xiàn)場(chǎng)項(xiàng)目部，現(xiàn)場(chǎng)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人必常駐現(xiàn)場(chǎng)，督促施工進(jìn)度，如發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場(chǎng)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人缺崗，按每天按1000元處罰乙方。7、原合同所陳述的第61條61.1條款（物價(jià)變化引起合同價(jià)款的調(diào)整）更正為“按照工程施工期間廣州市及花都區(qū)發(fā)布的信息價(jià)進(jìn)行調(diào)整為依據(jù)”。其他事項(xiàng)約定：一、工程計(jì)量和計(jì)價(jià)：……2、計(jì)價(jià)依據(jù)按原合同執(zhí)行。二、竣工圖紙及結(jié)算方式說(shuō)明：1、本補(bǔ)充協(xié)議簽訂之日起10日內(nèi)乙方須提供完整的符合規(guī)劃驗(yàn)收的竣工圖紙交付給甲方、設(shè)計(jì)院、監(jiān)理公司審核，甲方、設(shè)計(jì)院、監(jiān)理公司要在10天內(nèi)審核完成并提出結(jié)論及意見(jiàn)?？⒐D紙?jiān)诙喾綄徍藷o(wú)誤確認(rèn)蓋章后，乙方須在15天內(nèi)提交完成全部竣工結(jié)算資料。如乙方逾期提交結(jié)算資料造成結(jié)算時(shí)間拖后，由乙方承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。2、結(jié)算審核由甲乙雙方委托，交第三方有資質(zhì)之工程造價(jià)咨詢公司進(jìn)行審核。工程造價(jià)咨詢公司在30天內(nèi)全部完成結(jié)算審核，經(jīng)甲乙雙方確認(rèn)的審核結(jié)果作為甲方支付乙方工程結(jié)算款的依據(jù)……三、工期及工程資料約定：1、本補(bǔ)充協(xié)議簽訂并生效后至收到甲方工程款之日起50天內(nèi)，屬乙方承包工程項(xiàng)目范圍內(nèi)的項(xiàng)目必須全部完工并具備竣工驗(yàn)收條件，達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)，交付甲方使用；屬乙方承包工程項(xiàng)目范圍內(nèi)的工程全部資料乙方須在60天內(nèi)全部整理匯編完成具備歸檔條件，同時(shí)甲方應(yīng)確保甲方指定分包的工程資料在60天內(nèi)完成并移交給乙方，確保工程資料歸檔。如甲方原因造成逾期無(wú)法按雙方約定的時(shí)間完成，乙方移交資料給甲方，以后資料歸檔由甲方負(fù)責(zé)。四、竣工驗(yàn)收約定：本補(bǔ)充協(xié)議簽訂完生效后甲乙雙方應(yīng)抱著負(fù)責(zé)任態(tài)度和義務(wù)各自安排自身范圍內(nèi)工作，全方位配合，在60天內(nèi)辦理好本工程的驗(yàn)收工作，在此過(guò)程中甲方、乙方、監(jiān)理單位及政府相關(guān)部門(mén)共同參與全部驗(yàn)收工作，甲乙方不得故意或刻意無(wú)正當(dāng)理由拒絕或拖延驗(yàn)收，因此造成責(zé)任及后果由違約方負(fù)責(zé)。五、現(xiàn)場(chǎng)變更及簽證事宜約定：1、如本工程前期發(fā)生了甲方要求改動(dòng)、變更、增加的工程項(xiàng)目等內(nèi)容未能納入竣工圖紙，且又未經(jīng)甲方和現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理工程師簽字確認(rèn)的，必須經(jīng)甲方及駐場(chǎng)監(jiān)理工程師重新審核確認(rèn)簽字方可并入結(jié)算增加費(fèi)用，否則一概不得列入結(jié)算費(fèi)用。2、本工程項(xiàng)目人防工程屬特種工程，甲乙雙方應(yīng)自先確認(rèn)結(jié)算造價(jià)才能進(jìn)行安裝驗(yàn)收，避免雙方在其結(jié)算上產(chǎn)生爭(zhēng)議。六、違約責(zé)任約定：1、本補(bǔ)充協(xié)議簽訂完生效后甲乙雙方要嚴(yán)格遵守執(zhí)行，如有另一方違約，違約方要承擔(dān)違約所帶來(lái)的連帶性責(zé)任，賠償對(duì)方因此造成的一切經(jīng)濟(jì)損失。2、乙方要遵守本協(xié)議相關(guān)約定，工期及工程資料要在約定期限完成，否則甲方按本工程總價(jià)逾期每天萬(wàn)分之五扣減工程款。3、甲方要遵守本協(xié)議工程結(jié)算及支付工程款約定，如甲方不遵守雙方約定的工程款支付方法及期限，乙方按本工程總價(jià)款逾期每天萬(wàn)分之五處罰甲方，若甲方逾期超過(guò)30天，乙方有權(quán)通過(guò)法律途徑處置本工程在建物業(yè)產(chǎn)權(quán)來(lái)抵扣支付完乙方工程款，甲方不得爭(zhēng)議并無(wú)條件配合乙方執(zhí)行。4、本協(xié)議簽訂且乙方收到工程款后，乙方施工隊(duì)再無(wú)故停工，造成工程滯后、進(jìn)度達(dá)不到要求，乙方應(yīng)在3天內(nèi)撤換施工隊(duì)，并承擔(dān)一切連帶責(zé)任，如每延期一天竣工，甲方每天按結(jié)算價(jià)萬(wàn)分之五處罰乙方。5、本工程項(xiàng)目復(fù)工后，甲乙雙方不得再追究前期對(duì)方違約責(zé)任及經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任為前提，如果甲乙雙方復(fù)工后違反本協(xié)議相關(guān)約定，按本協(xié)議約定處罰違約方的責(zé)任。
簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》后，電白公司按約進(jìn)場(chǎng)施工。2014年12月31日，涉案工程取得工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。2015年1月15日，勘察單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位、建設(shè)單位均加具同意驗(yàn)收的意見(jiàn)并加蓋公章。2015年1月23日，涉案工程取得工程規(guī)劃驗(yàn)收合格證。2015年6月30日，涉案工程取得竣工驗(yàn)收備案表。
另查明，城建公司在2014年以謝堅(jiān)智和陳映山為被告，以蔡榮周為第三人向本院提起（2014）穗花法民三初字第1805號(hào)合資、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案訴訟，該案判決已經(jīng)生效。在該案中本院查明如下事實(shí)：涉案土地位于廣州市花都區(qū)花山鎮(zhèn)龍口村106國(guó)道西，地號(hào)0122010，由蔡榮周出資以城建公司的名義向廣州市百滿房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司購(gòu)買(mǎi)所得，于2005年3月28日經(jīng)國(guó)土行政主管部門(mén)核準(zhǔn)登記在城建公司名下，土地使用權(quán)性質(zhì)為國(guó)有，用途為住宅用地，使用權(quán)面積10929.05平方米。2008年12月10日，城建公司（甲方）、謝堅(jiān)智、陳映山（丙方）與蔡榮周（乙方）共同簽訂《合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議》，約定三方就有關(guān)合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)事宜達(dá)成協(xié)議,合作方式為：1、甲方提供房地產(chǎn)項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)資質(zhì)，乙方提供項(xiàng)目開(kāi)發(fā)的土地，丙方提供開(kāi)發(fā)項(xiàng)目所需的全部建設(shè)資金、技術(shù)、勞務(wù)等（取得土地所有權(quán)的資金除外）。2、項(xiàng)目工程完成后，甲乙丙三方按本協(xié)議第七條的約定分配利益。第六條工程管理：1、本協(xié)議簽署后，由甲乙丙三方各自委派專人共同組織合作項(xiàng)目工程辦公室，具體協(xié)商工程管理、項(xiàng)目進(jìn)展、人員聯(lián)絡(luò)、工程進(jìn)度安排等事宜。辦公室的日常工作由丙方主持。2、工程監(jiān)理單位由丙方選定。3、項(xiàng)目從領(lǐng)取施工許可證之日起計(jì)算，在24個(gè)月內(nèi)竣工（遇不可抗力因素時(shí)工期可順延）。第七條利益分成：1、根據(jù)本房地產(chǎn)項(xiàng)目可確權(quán)登記的建筑面積，按建筑面積15元/平方米的標(biāo)準(zhǔn)向甲方支付開(kāi)發(fā)管理費(fèi)，管理費(fèi)按銷(xiāo)售進(jìn)度支付。2、乙方應(yīng)得物業(yè)為綜合寫(xiě)字樓一幢（毛坯房），包括地下車(chē)庫(kù)3000平方米，地上建筑面積12000平方米，但人防、設(shè)備等用房應(yīng)按乙方、丙方各自擁有地下室面積分?jǐn)偂?、除乙方應(yīng)得的寫(xiě)字樓一幢之外，其余四幢住宅樓及所有輔助建筑歸丙方所有（包括地下建筑）。4、如果實(shí)際分給乙方的寫(xiě)字樓的地下車(chē)庫(kù)、地上建筑面積合計(jì)超過(guò)或不足15000平方米，當(dāng)超出或不足部分合計(jì)不足500平方米時(shí)，乙方、丙方互不計(jì)另外支付補(bǔ)償款給對(duì)方；如果超出或不足部分超過(guò)500平方米的，乙方、丙方各自以實(shí)際超出或不足部分面積按成本價(jià)補(bǔ)償給對(duì)方。5、丙方為乙方辦理上述寫(xiě)字樓的房地產(chǎn)權(quán)證并承擔(dān)相關(guān)的稅費(fèi)，甲方給予必要的協(xié)助；根據(jù)法律政策規(guī)定由購(gòu)房者承擔(dān)的稅費(fèi)由乙方承擔(dān)。第八條職責(zé)分工：1、甲方的職責(zé)包括但不限于以下各項(xiàng)：A、本房地產(chǎn)項(xiàng)目以甲方的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，甲方應(yīng)提供房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)所需的各種證照、手續(xù)和文件。B、協(xié)助丙方辦理合作項(xiàng)目的整體供水、污水處理、供電、安裝、供氣、通訊報(bào)裝手續(xù)。C、協(xié)助丙方辦理乙方名下的立項(xiàng)、規(guī)劃、報(bào)建、建筑許可、開(kāi)工許可等手續(xù)和證件。D、協(xié)助乙方、丙方銷(xiāo)售項(xiàng)目房產(chǎn)，協(xié)助業(yè)主辦理房地產(chǎn)權(quán)證。甲方辦理上述業(yè)務(wù)應(yīng)付的相關(guān)稅費(fèi)除法律規(guī)定由業(yè)主承擔(dān)的之外，其余稅費(fèi)由丙方承擔(dān)。2、乙方的職責(zé)包括但不限于以下各項(xiàng)：A、落實(shí)合作開(kāi)發(fā)項(xiàng)目用地規(guī)劃手續(xù)，獲得合建項(xiàng)目占地的使用地規(guī)劃批文，土地使用權(quán)人為甲方。B、乙方應(yīng)確保所提供的開(kāi)發(fā)用地產(chǎn)權(quán)明晰、手續(xù)齊全、不存在抵押、出租及其他使權(quán)利受到限制的情形，并已繳清取得土地使用權(quán)應(yīng)交納的全部費(fèi)用。C、完成合作開(kāi)發(fā)項(xiàng)目規(guī)劃用地的拆遷、安置及補(bǔ)償工作，相關(guān)的費(fèi)用由乙方承擔(dān)。D、在簽訂協(xié)議的日內(nèi)前將符合開(kāi)發(fā)條件的相應(yīng)土地交丙方開(kāi)發(fā)建設(shè)。E、丙方每完成寫(xiě)字樓一層框架結(jié)構(gòu)，乙方免息借支100萬(wàn)元給丙方使用，十三層樓共1300萬(wàn)元，該款項(xiàng)在丙方的房屋銷(xiāo)售完成后的款項(xiàng)中由甲方扣除支付給乙方。3、丙方的職責(zé)包括但不限于以下各項(xiàng)：A、落實(shí)合作開(kāi)發(fā)項(xiàng)目占地的設(shè)計(jì)、規(guī)劃、報(bào)建工作。B、承擔(dān)項(xiàng)目設(shè)計(jì)、報(bào)建、施工所需的全部成本，根據(jù)項(xiàng)目計(jì)劃、及時(shí)籌措、投入本項(xiàng)目建設(shè)所需資金，確保項(xiàng)目資金充足。C、主持項(xiàng)目的設(shè)計(jì)方案，但乙方應(yīng)得物業(yè)的設(shè)計(jì)應(yīng)征得乙方同意。D、丙方選定設(shè)計(jì)、勘察、施工、監(jiān)理單位，甲、乙方應(yīng)根據(jù)丙方的決定協(xié)助辦理相關(guān)的手續(xù)。4、其他約定：A.本房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目具備銷(xiāo)售條件時(shí)，乙方和丙方各自應(yīng)得的物業(yè)各自委托甲方銷(xiāo)售，各方有權(quán)決定自有物業(yè)的銷(xiāo)售方案和定價(jià)，銷(xiāo)售產(chǎn)生的稅費(fèi)和其他成本各自承擔(dān)。B.甲方應(yīng)根據(jù)乙方、丙方的銷(xiāo)售需要，提供銷(xiāo)售協(xié)議、收據(jù)和發(fā)票。C.乙方、丙方各自實(shí)際銷(xiāo)售面積按進(jìn)度扣除管理費(fèi)及相關(guān)稅費(fèi)后，其余的銷(xiāo)售款歸乙方、丙方所有，乙方、丙方可以隨時(shí)提走應(yīng)得的銷(xiāo)售款項(xiàng)，甲方不得以任何理由截留。D.本項(xiàng)目的前期物業(yè)管理公司由丙方選定。丙方參照其他四幢住宅樓房物業(yè)管理的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)向乙方收取物業(yè)管理費(fèi)用。E.丙方給乙方的寫(xiě)字樓只是裝好電梯后的毛坯房，電梯型號(hào)、品牌與小區(qū)內(nèi)住宅樓所安裝電梯一致；丙方負(fù)責(zé)水電接至樓層主入口，且按設(shè)計(jì)要求預(yù)留所需容量。第九條：三方同意丙方以甲方名義（甲方協(xié)助辦理）在銀行開(kāi)設(shè)專門(mén)賬戶，專項(xiàng)管理本項(xiàng)目的運(yùn)作資金。丙方負(fù)責(zé)該專戶的管理，并及時(shí)向甲方支付開(kāi)發(fā)管理費(fèi)和應(yīng)繳的各種稅費(fèi)。甲方不得撤銷(xiāo)或控制該項(xiàng)目專用賬戶。本院在該案判決中認(rèn)定謝堅(jiān)智與城建公司及蔡榮周于2008年12月10日簽訂的《合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議》實(shí)質(zhì)是掛靠資質(zhì)開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)的合同約定，其法律關(guān)系方面的約定內(nèi)容違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，為無(wú)效合同。
再查明，在本院審理的（2015）穗花法民三初字第963號(hào)電白公司與城建公司建設(shè)工程合同糾紛一案中，電白公司認(rèn)為城建公司未按《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》約定足額支付工程款，要求城建公司向其支付工程款差額2070萬(wàn)元及違約金。城建公司在該案中提起反訴，要求電白公司向其支付延期竣工違約金2000萬(wàn)元。本院在該案判決中認(rèn)為：電白公司與城鎮(zhèn)公司簽訂的《廣東省建設(shè)工程施工合同》及補(bǔ)充協(xié)議是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容沒(méi)有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，各方均應(yīng)按合同約定履行各自的義務(wù)。合同在履行過(guò)程中由于電白公司與城鎮(zhèn)公司對(duì)工程款支付問(wèn)題存在爭(zhēng)議，造成停工，雙方于2013年12月8日簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議約定電白公司在城鎮(zhèn)公司支付工程款后三天起正式開(kāi)工，竣工日期為自開(kāi)工之日起50日內(nèi)全部完成并具備竣工驗(yàn)收條件。補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，城鎮(zhèn)公司依約向電白公司支付了工程款，電白公司也依約開(kāi)工。涉案工程未能在補(bǔ)充協(xié)議約定的時(shí)間內(nèi)全部完成并具備竣工驗(yàn)收條件的原因有多方面，包括簽訂補(bǔ)充協(xié)議后存在增加工程量而需增加工期，城鎮(zhèn)公司遲延審核竣工圖紙及遲延向電白公司提交其外包工程資料，拖欠設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)費(fèi)，地下室凈高度不足及地下室雙層機(jī)械式車(chē)庫(kù)安裝存在問(wèn)題等，不能歸責(zé)于電白公司。涉案工程于2014年12月31日經(jīng)過(guò)政府多部門(mén)協(xié)調(diào)后取得工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，并于2015年6月30日取得竣工驗(yàn)收備案表。電白公司已完成了其約定的施工義務(wù)，城鎮(zhèn)公司應(yīng)向電白公司支付相應(yīng)的工程款……涉案工程未能在補(bǔ)充協(xié)議約定的時(shí)間內(nèi)全部完成并具備竣工驗(yàn)收條件的原因不能完全歸責(zé)于電白公司……對(duì)導(dǎo)致涉案工程遲延竣工驗(yàn)收的責(zé)任應(yīng)由城鎮(zhèn)公司承擔(dān)70%，電白公司承擔(dān)30%。根據(jù)補(bǔ)充協(xié)議的約定，電白公司應(yīng)在收到城鎮(zhèn)公司工程款之日起60天內(nèi)辦理好本工程的驗(yàn)收工作，每延期一天竣工，電白公司應(yīng)按結(jié)算價(jià)日萬(wàn)分之五計(jì)罰違約金。電白公司于2013年11月18日收到城鎮(zhèn)公司的工程款500萬(wàn)元，從該日起計(jì)算60天為2014年1月17日，至涉案工程于2014年12月31日取得工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，整個(gè)驗(yàn)收合格，逾期347天，按上述本院認(rèn)定的工程造價(jià)計(jì)算違約金為4112200.73元（79325885.04元―321067.87元（土建補(bǔ)強(qiáng)工程款）×0.0005×347天×30%）。該案判令：一、城建公司向電白公司支付工程款20514405.76元；二、城建公司向電白公司支付違約金，違約金以欠付工程款20514405.76元為基數(shù)從2015年7月7日起按中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款利率計(jì)至付清款日止；三、電白公司對(duì)涉案位于廣州市花都區(qū)花山鎮(zhèn)龍口村106國(guó)道旁的樓盤(pán)“榮翠軒”項(xiàng)目的建設(shè)工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；四、電白公司向城建公司支付違約金4112200.73元。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：電白公司與城建公司簽訂的《廣東省建設(shè)工程施工合同》《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》及《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容沒(méi)有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。根據(jù)已生效判決認(rèn)定，謝堅(jiān)智與城建公司及蔡榮周于2008年12月10日簽訂的《合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議》約定內(nèi)容違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，為無(wú)效合同。原告謝堅(jiān)智訴訟中明確其以建設(shè)工程施工合同糾紛為由提起本案訴訟，并明確其在本案中主張的是延期竣工及驗(yàn)收備案違約金，其依據(jù)是2012年11月20日《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》的約定。本院認(rèn)為，案件審理應(yīng)圍繞當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行。首先，《廣東省建設(shè)工程施工合同》《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》及《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》的簽約主體均是城建公司與電白公司，謝堅(jiān)智并非涉案建設(shè)工程施工系列合同的相對(duì)人。即使原告賴以主張權(quán)利的《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》中，謝堅(jiān)智也僅作為城建公司的簽約代表簽署文件，該紀(jì)要上城建公司的法定代表人也進(jìn)行了簽字確認(rèn)。城建公司為工程發(fā)包方，原告以建設(shè)工程施工合同糾紛為由要求城建公司承擔(dān)延期竣工及驗(yàn)收備案也沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。因此原告以建設(shè)工程施工合同糾紛為由提起本案訴訟主體不適格。其次，《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》已被《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》所取代，關(guān)于工程結(jié)算及違約責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)依據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》的約定處理，原告要求按《榮翠軒工地會(huì)議紀(jì)要》約定認(rèn)定電白公司違約且要求兩被告共同承擔(dān)違約責(zé)任理由不充分。第三，因涉案工程施工過(guò)程中產(chǎn)生分歧，當(dāng)時(shí)工程尚未完工，雙方未對(duì)工程量工程款進(jìn)行結(jié)算，因此城建公司與電白公司簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》。該協(xié)議是電白公司與城建公司為解決工程施工過(guò)程中所發(fā)生的問(wèn)題而簽訂的，且之后城建公司也積極向電白公司主張權(quán)利，原告主張?jiān)摗堆a(bǔ)充協(xié)議書(shū)》存在城建公司與電白公司惡意串通，損害原告利益情形，依據(jù)不足。綜上，原告要求兩被告向其支付延期竣工及驗(yàn)收備案違約金7000萬(wàn)元沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
駁回原告謝堅(jiān)智的全部訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)391800元，由原告謝堅(jiān)智負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣東省廣州市中級(jí)人民法院。
審判人員
審判長(zhǎng)陳耿俊
人民陪審員高媛
人民陪審員鄧燕梅
裁判日期
二〇一七年九月三十日
書(shū)記員
書(shū)記員孫雪芳
