鐘某本銷售有毒、有害食品案——保健食品與藥品的區(qū)分
人民法院案例庫 入庫編號：2023-02-1-072-003
關(guān)鍵詞
刑事/銷售有毒、有害食品罪/保健食品/藥品/以治療為目的
基本案情
2018年6月至2019年9月間，被告人鐘某本從他人處購進(jìn)標(biāo)注有“壯陽功能”的“黑金剛”“蟻力神”“特效偉哥”等產(chǎn)品，在明知沒有任何產(chǎn)品合格證明文件的情況下，放在其經(jīng)營的福建省永安市某保健品店進(jìn)行銷售，銷售金額5000元。2019年9月19日，永安市市場監(jiān)督管理局聯(lián)合永安市公安局在該店內(nèi)當(dāng)場查獲尚未售出的部分產(chǎn)品。經(jīng)檢驗，涉案產(chǎn)品檢測出西地那非成分。
福建省永安市人民法院于2020年10月15日作出(2020)閩0481刑初222號刑事判決：一、被告人鐘某本犯銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣一萬元。二、被告人鐘某本退出的違法所得人民幣五千元，由永安市公安局予以沒收，上繳國庫。三、扣押在案的保健品，由永安市公安局予以沒收。四、附帶民事公益訴訟被告鐘某本應(yīng)于判決生效之日起三十日內(nèi)在國家級新聞媒體或刊物上公開賠禮道歉，同時刊登聲明召回已銷售的違禁性保健食品，予以銷毀。五、責(zé)令附帶民事公益訴訟被告鐘某本繳納懲罰性賠償金人民幣二萬七千元。宣判后，在法定期限內(nèi)未上訴、抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效判決認(rèn)為：
1.涉案“黑金剛”“蟻力神”等產(chǎn)品均屬于保健食品，而非藥品。
經(jīng)查，食品和藥品的本質(zhì)區(qū)別在于是否以預(yù)防、治療、診斷人的疾病為目的，是否規(guī)定有適應(yīng)癥或功能主治、用法和用量。保健食品是指聲稱具有特定保健功能或者以補(bǔ)充維生素、礦物質(zhì)為目的的食品，即適用于特定人群食用，具有調(diào)節(jié)機(jī)能功能，不以治療疾病為目的，并且對人體不產(chǎn)生任何急性、亞急性或慢性危害的食品。
本案中，涉案的“黑金剛”“蟻力神”等產(chǎn)品沒有標(biāo)示產(chǎn)品審批文號，其外包裝上顯示“補(bǔ)腎壯陽、固本培元、標(biāo)本兼治、見效迅速，食用本品能增強(qiáng)腎動力、抗疲勞”等內(nèi)容，無法直接從審批文號、產(chǎn)品說明等外觀標(biāo)識來界定其產(chǎn)品屬性。從行為人與購買者的溝通信息分析，被告人鐘某本系以“壯陽補(bǔ)腎”等名義進(jìn)行銷售，沒有對外宣傳治療功能及治療效果，消費者主要是基于“性保健”而非治療特定疾病的目的而購買、使用，不存在因為購買、使用該產(chǎn)品而造成“貽誤病情”等后果。因此，涉案“黑金剛”等產(chǎn)品并不符合藥品“以預(yù)防、治療、診斷人的疾病為目的，并有特定的適應(yīng)癥或者功能主治”的本質(zhì)特征，應(yīng)認(rèn)定為具有滋補(bǔ)、保健功能的保健食品。
2.被告人鐘某本的行為構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。
根據(jù)刑法第144條的規(guī)定，銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。同時，2013年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第20條第2項規(guī)定，國務(wù)院有關(guān)部門公布的《保健食品中可能非法添加的物質(zhì)名單》上的物質(zhì)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”。本案中，被告人鐘某本銷售的保健食品經(jīng)檢測含有西地那非，該物質(zhì)屬于國家食品藥品監(jiān)管局辦公廳印發(fā)的《保健食品中可能非法添加的物質(zhì)名單(第一批)》上的物質(zhì)，依法應(yīng)認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”。鐘某本明知涉案保健食品無任何產(chǎn)品合格證明文件仍予以銷售，其行為已構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。鑒于鐘某本有坦白情節(jié)且認(rèn)罪認(rèn)罰，并積極退贓，一審法院依法作出如上判決。
裁判要旨
在生產(chǎn)、銷售“保健品”犯罪案件中，區(qū)分銷售對象是食品還是藥品的關(guān)鍵在于該產(chǎn)品是否“以治療為目的”。一般來說，可以通過產(chǎn)品審批文號，產(chǎn)品說明是否規(guī)定有適應(yīng)癥或功能主治、用法和用量等外觀標(biāo)識進(jìn)行判斷。在產(chǎn)品標(biāo)識不明或標(biāo)識與對外宣傳不一致時，應(yīng)按照經(jīng)營者對外宣傳的產(chǎn)品性能并結(jié)合消費者購買、使用產(chǎn)品的目的來確定“保健品”的性質(zhì)。需要指出的是，經(jīng)營場所和經(jīng)營者的職業(yè)不是區(qū)分食品、藥品的依據(jù)，不能僅以經(jīng)營場所是藥店或保健品店為由，直接認(rèn)定案涉產(chǎn)品屬于藥品或食品，也不能僅以經(jīng)營者屬于食品或藥品行業(yè)的從業(yè)人員徑行區(qū)分認(rèn)定案涉產(chǎn)品的類別。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第144條
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第9條第2項（本案適用的是2013年5月4日施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第20條第2項）
一審：福建省永安市人民法院（2020）閩0481刑初222號刑事判決（2020年10月15日）
