《刑事審判參考》（2003年第5輯，總第34輯）
【第259號】陳某發(fā)故意殺人、敲詐勒索案-將被害人殺死后，以被害人被綁架為名向被害人親屬勒索錢款的行為構(gòu)成敲詐勒索罪
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二、主要問題
1.本案被告人將被害人殺死，認定其行為構(gòu)成故意殺人罪，沒有異議。本案被告人在殺死被害人后，又意圖非法占有他人財物，以被害人被綁架為名，向被害人親屬索取錢款，明顯地又構(gòu)成了侵犯財產(chǎn)的犯罪，應(yīng)當(dāng)另行定罪，數(shù)罪并罰。但是，對被告人意圖非法占有他人財物的行為如何定性及構(gòu)成何罪卻有不同的意見。主要有三種意見：
一種意見認為，被告人以綁架被害人為名，向被害人親屬敲詐錢款，構(gòu)成了綁架罪；
一種意見認為，被告人虛構(gòu)被害人被綁架的事實，索取錢款，構(gòu)成詐騙罪；
一種意見認為，被告人以被害人被綁架為名，意圖索取被害人親屬錢款，構(gòu)成敲詐勒索罪。
對被告人的該行為應(yīng)當(dāng)如何認定?
2.司法實踐中如何認定敲詐勒索罪的既遂與未遂?
三、裁判理由
1.被告人陳某發(fā)將被害人殺死后，以綁架被害人為名，向被害人親屬勒索錢款的行為不構(gòu)成綁架罪。綁架罪是指以勒索財物或者扣押人質(zhì)為目的，使用暴力、脅迫或者其他方法，綁架他人的行為。綁架罪主要侵犯的是公民的人身權(quán)利。以勒索財物為目的的綁架罪盡管其主要目的為非法獲取財物，但行為人為勒索財物采用捆綁、蒙眼等暴力手段對被害人實施綁架行為，嚴重侵犯了公民的人身權(quán)利，所以我國刑法將綁架罪列入侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪一章。綁架罪的客觀方面特征是行為人實施了以暴力手段綁架他人的行為，并因此而使被害人失去人身自由。本案的被告人陳某發(fā)根本沒有實施過使被害人失去人身自由的綁架行為，也沒有限制過被害人的人身自由。被告人因制作假文憑的價格同被害人產(chǎn)生爭執(zhí)，而殺死被害人，顯然其行為構(gòu)成故意殺人罪。至于被告人將被害人殺死之后，以綁架為名勒索錢款的行為，因為被害人已經(jīng)死亡，不可能成為綁架罪的被綁架對象，沒有被綁架人，這與綁架罪的最基本的特征，即以暴力、脅迫等手段綁架他人，使之失去人身自由的特征不相符合。所以，本案被告人陳某發(fā)在故意殺人后，以綁架為名，勒索錢款的行為不構(gòu)成綁架罪。
2.被告人陳某發(fā)在故意殺人后，以綁架為名，勒索錢款的行為是構(gòu)成詐騙罪還是敲詐勒索罪為本案爭議的主要焦點，因為本案被告人具有非法占有的主觀故意，在主觀方面符合詐騙罪及敲詐勒索罪的構(gòu)成要件特征。詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。詐騙罪在客觀方面的主要表現(xiàn)為采用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的欺騙方法，使財物所有人、保管人等產(chǎn)生錯覺，信以為真，而“自愿”地將財物交出。也就是說，詐騙犯罪的被害人是“自愿”地交出其掌有的財物的，其被騙而交出財物的當(dāng)時是“自愿”的，這是詐騙罪同搶劫罪、盜竊罪、敲詐勒索罪相區(qū)別的一個主要特征。本案被告人將被害人殺死后，以綁架為名，向被害人的親屬勒索錢款，其親屬在當(dāng)時的特定的環(huán)境條件下，盡管其完全可能相信被告人虛構(gòu)的被害人被綁架的事實，但其決不會“自愿”地向被告人交出錢款，如果向被告人交出被索要的錢款，那也只能是在精神上受到脅迫，出于無奈才交出的。所以本案的被告人的行為不構(gòu)成詐騙罪。
敲詐勒索罪是指以非法占有為目的，對被害人實施威脅或者要挾的方法，強索數(shù)額較大的公私財物的行為。敲詐勒索罪的犯罪手段是對被害人實施威脅或要挾，即對公私財物的所有者、保管者等施加精神的強制，造成其心理上的恐懼，以至于不敢拒絕索取財物的要求。威脅的內(nèi)容可以包括用實施暴力相威脅，也可以包括用揭發(fā)隱私、毀壞財產(chǎn)等相威脅。主要有
(1)以將要對被害人或利害關(guān)系人的人身實施暴力相威脅，如將要用暴力剝奪其生命、損害其健康、剝奪或限制其人身自由、侵犯其人身權(quán)利如性的權(quán)利等相威脅；
(2)以將要揭發(fā)其隱私或弱點等相威脅，而這些隱私或弱點主要指被害人所不愿讓他人知悉的情況，如犯罪違法行為、不正當(dāng)兩性關(guān)系、歷史污點等；
(3)以將要損害其人格、名譽等相威脅，如以造謠、侮辱、誹謗、誣告陷害等手段損害他人人格和名譽；
(4)以將要毀壞其財物或者損害其他財產(chǎn)性權(quán)利相威脅，如燒毀房屋和汽車、破壞貴重家具等，以及損害其他的財產(chǎn)性權(quán)利如專利權(quán)、著作權(quán)等；
(5)以其他足以使人受到精神強制的方法進行要挾或者威脅。敲詐勒索罪的威脅和要挾的手段是多種多樣的，威脅和要挾的對象，可以是財產(chǎn)的所有人、保管人本人，也可以是財產(chǎn)所有人、保管人的親屬，以及同財物所有人、保管人有某種利害關(guān)系的人。只要行為人使用的威脅和脅迫的方法足以使財物所有人及保管人等產(chǎn)生精神上的強制，并在這種精神強制力的作用下滿足行為人的勒索財物的要求，即可構(gòu)成敲詐勒索罪?？梢姡?span style="color: rgb(255, 0, 0);">行為人是用虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方法，使人受蒙蔽而“自愿”地交付財物，還是用威脅或要挾的方法，而使人受到精神強制而被迫地交付財物，是詐騙罪同敲詐勒索罪最本質(zhì)的區(qū)別。
本案被告人在自己的暫住處將兩被害人殺死后，又通過手機，告知兩被害人的親屬李某3：“女人和小孩已被綁架，要10萬元錢，不能報案，否則撕票”。作為兩被害人的利害關(guān)系人，李某3深為兩被害人的安危而擔(dān)憂，嚴重地受到了精神的強制。被告人虛構(gòu)綁架事實，脅迫李某3，意在勒索其10萬元人民幣，被告人的行為符合敲詐勒索罪的構(gòu)成要件。
本案的另一個問題是如何認定敲詐勒索罪的既遂和未遂。關(guān)于如何認定敲詐勒索罪的既遂和未遂，主要有三種意見：
第一種意見認為，應(yīng)當(dāng)以是否對被告人造成精神強制為標(biāo)準(zhǔn)，即行為人實施了敲詐勒索行為，并給被害人造成恐懼，即使未非法占有財產(chǎn)，亦構(gòu)成既遂；
第二種意見認為，認定敲詐勒索罪的既遂和未遂，應(yīng)當(dāng)以對被害人是否產(chǎn)生精神強制并使其不得已交付財物為標(biāo)準(zhǔn)。
第三種意見則認為應(yīng)以犯罪人是否實際取得他人財物為標(biāo)準(zhǔn)，我們贊同這種意見。
我們認為，敲詐勒索罪是主要侵犯財產(chǎn)的犯罪，首先應(yīng)當(dāng)考慮以財物的交付或取得作為認定敲詐勒索罪的既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。以被害人是否受到精神強制作為判斷本罪既未遂的標(biāo)準(zhǔn)是不可取的。至于到底是以被害人是否已被迫交付財物還是以犯罪人是否實際取得他人財物何者為標(biāo)準(zhǔn)則有待進一步的探討。側(cè)重于犯罪完成說的觀點認為，應(yīng)當(dāng)以犯罪人取得財物為標(biāo)準(zhǔn)，只有犯罪人實際取得財物，犯罪才告完成，構(gòu)成既遂。而側(cè)重于被害人財產(chǎn)權(quán)益保護的觀點則認為，應(yīng)當(dāng)以被害人是否已被迫交付財物為標(biāo)準(zhǔn)，因為只要被害人已被迫交出財物，即意味著被害人的財產(chǎn)權(quán)益已受到實際的侵害。應(yīng)該說，兩種觀點均有其道理。就實踐來看，通常而言，被害人交付財物和犯罪人取得財物往往是一致的，但也存在不一致的情形。如被害人已按犯罪人的要求將財物交付于特定的地點或交付于犯罪人所指定的特定的人，但犯罪人尚未前往取得就被抓獲的情況即是。此時，從表面上看，被害人交付財物和犯罪人取得財物在時間上并不一致。但從實質(zhì)上看，對這種情況，犯罪人雖未前往實際取得財物，但由于被害人是按犯罪人指定的地點或人進行交付，故仍應(yīng)視為犯罪人可以實際取得該財物。因此，無論是依交付說(失控說)還是取得說(控制說)都宜認定為既遂。需要說明的是，對于這樣的一種特殊情形，即被害人事先報警，公安機關(guān)已然布控，只待犯罪人前往指定地點取錢即將其抓獲的，對此，則不應(yīng)認定為既遂，而應(yīng)為未遂。因為，就被害人而言，其并未真正交付財物或者說并未真正失去對財物的控制，就犯罪人而言，其也不可能實際取得財物或形成對財物的控制。因此，無論是依交付說(失控說)還是取得說(控制說)都宜認定為未遂。
綜上所述，法院對被告人陳某發(fā)故意殺人后，以綁架為名，向被害人親屬勒索錢款的行為認定為敲詐勒索罪(未遂)是正確的。
