《刑事審判參考》（2000年第6輯，總第11輯）
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【第78號(hào)】高某1、鄭某2等組織賣淫、協(xié)助組織賣淫案-組織賣淫罪定罪處刑的標(biāo)準(zhǔn)如何掌握
二、主要問題
1.如何區(qū)分組織賣淫罪和容留賣淫罪?
關(guān)于本案的定性,在審理過程中有兩種意見:
第一種意見認(rèn)為,本案被告人高某1、李某3沒有對(duì)賣淫女實(shí)行人身和財(cái)產(chǎn)控制,賣淫女來去自由,且大部分賣淫女是他人介紹或賣淫女自己找上門來的,不是招募、糾集而來的;從賣淫方式看有兩種:一是高某1、李某3為嫖客安排賣淫女,二是嫖客到舞廳與賣淫女談好后與本案有的被告人聯(lián)系開房間，而被告人高某1、李某3的控制僅表現(xiàn)為不讓賣淫女和嫖客隨便出去,不請(qǐng)假、不來上班罰款200元。因此,本案不符合組織賣淫罪的構(gòu)成特征,應(yīng)以容留賣淫罪定罪處罰。
第二種意見認(rèn)為,本案應(yīng)以組織賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪定罪處罰。其理由是:從司法實(shí)踐來看,組織賣淫罪主要有兩種形式,一種是設(shè)置賣淫場(chǎng)所,組織他人進(jìn)行賣淫活動(dòng);另一種是沒有固定的賣淫場(chǎng)所,只是通過控制賣淫人員有組織地進(jìn)行賣淫活動(dòng)。本案符合組織賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪的構(gòu)成要件,具體表現(xiàn)為:(1)有固定的管理人員,并對(duì)坐臺(tái)女、出臺(tái)女開會(huì)宣布紀(jì)律,如不請(qǐng)假、不來上班要罰款等,進(jìn)行管理。(2)為嫖客安排賣淫女。(3)收取費(fèi)用,明碼標(biāo)價(jià),坐臺(tái)交30元,出臺(tái)交50元。(4)統(tǒng)一安排坐臺(tái)女、出臺(tái)女吃住。
2.組織賣淫,判處重刑的標(biāo)準(zhǔn)如何掌握?
三、裁判理由
(一)是否有組織性是區(qū)分組織賣淫罪和容留賣淫罪的關(guān)鍵根據(jù)刑法第三百五十八條規(guī)定,組織賣淫罪,是指以招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘、容留等手段,控制多人從事賣淫的行為。該罪的本質(zhì)特征在于組織多人進(jìn)行賣淫,這也是組織賣淫罪與一般引誘、容留賣淫罪的重要區(qū)別。從司法實(shí)踐來看,組織賣淫罪有兩種客觀表現(xiàn)形式:一種是有固定賣淫場(chǎng)所的組織賣淫行為;第二種是無固定場(chǎng)所的組織賣淫行為,即組織者操縱、控制多名賣淫人員有組織地進(jìn)行賣淫活動(dòng)。無論哪一種形式,組織者都要有組織行為。判定行為人是否有組織行為和居于組織地位應(yīng)把握以下幾個(gè)方面:
1.是否建立了賣淫組織。無論是否具有固定的賣淫場(chǎng)所,組織賣淫罪必然要建立相應(yīng)的賣淫組織。賣淫組織的建立一般首先是組織者采取各種手段糾集賣淫人員,糾集的方法有多種,如招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘、為多次組織其賣淫而容留等。其次,其實(shí)施的行為既可能是暴力性、欺騙性的,也可能是非暴力、非欺騙性的,特別是在一些色情行業(yè)泛濫的地區(qū),社會(huì)上存在數(shù)量較多的自愿從事或已經(jīng)從事賣淫活動(dòng)的人員,組織者只需提供相應(yīng)的條件,如設(shè)立變相從事賣淫的發(fā)廊、歌舞廳、洗浴按摩場(chǎng)所,就很容易糾集到賣淫人員,再進(jìn)一步發(fā)展成地下妓院。在糾集賣淫人員的過程中,組織者是處于發(fā)起、負(fù)責(zé)的地位,其目的是掌握一定的賣淫人員,以實(shí)現(xiàn)組織賣淫,從中牟利的目的。
2.是否對(duì)賣淫者進(jìn)行管理。在糾集到多名從事賣淫活動(dòng)的人員后,組織者要實(shí)施一定的管理行為,支配、監(jiān)督賣淫人員,使之服從、接受管理安排。組織者通過制定、確立相關(guān)的人、財(cái)、物管理方法,與賣淫人員之間形成組織和被組織、管理和被管理的關(guān)系。需要注意的是,組織者對(duì)賣淫人員進(jìn)行人身和財(cái)產(chǎn)控制,是組織賣淫罪的一種典型行為,但并不是該罪的構(gòu)成要件。凡是組織者采取招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘、容留等手段,使賣淫人員處于自己的管理、支配之下,將其賣淫納入賣淫組織的約束中,均應(yīng)視為對(duì)賣淫者進(jìn)行管理。
3.是否組織、安排賣淫活動(dòng)。主要是指組織者在賣淫組織中有無參與組織、安排具體的賣淫活動(dòng),具體方式有推薦、介紹賣淫女進(jìn)行賣淫活動(dòng),招攬嫖客,為賣淫活動(dòng)安排相關(guān)服務(wù)、保障人員,提供物質(zhì)便利條件等。
容留賣淫罪是僅為賣淫人員提供進(jìn)行賣淫活動(dòng)的處所的行為。與組織賣淫罪相比較,容留賣淫罪沒有形成賣淫組織,行為人沒有組織、管理賣淫活動(dòng)。組織賣淫的行為人有引誘、容留賣淫行為的，均應(yīng)作為組織賣淫的手段之一，可作為量刑情節(jié)考慮,不實(shí)行數(shù)罪并罰。但是,根據(jù)刑法第三百六十一條的規(guī)定,旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員,利用本單位的條件,引誘、容留、介紹他人賣淫的,以組織賣淫罪定罪處罰。
本案中,被告人高某1、鄭某2、李某3表面上是經(jīng)營(yíng)歌舞廳,但卻暗中糾集賣淫人員,宣布紀(jì)律、安排吃住,形成了一個(gè)以歌舞廳為掩護(hù)的賣淫組織,并設(shè)立固定的組織管理人員,制定收費(fèi)制度,為嫖客安排賣淫女,為賣淫活動(dòng)提供客房。對(duì)賣淫女青年進(jìn)行管理,組織安排賣淫活動(dòng)。高某1、鄭某2、李某3雖未采取強(qiáng)制、欺騙性手段從人身、財(cái)產(chǎn)方面控制賣淫人員,但以他們?yōu)槭椎馁u淫組織分工明確、組織賣淫牟利的目的清楚,并為賣淫活動(dòng)制定了一系列的人、財(cái)、物管理辦法,以此規(guī)范賣淫人員在阿里朗舞廳的賣淫活動(dòng),使阿里朗舞廳成為事實(shí)上的地下妓院,其組織賣淫活動(dòng)的特征是明顯的。同時(shí),即使本案僅有容留賣淫行為而沒有組織性,因被告人高某1、李某3是利用經(jīng)營(yíng)文化娛樂業(yè)的便利條件,容留多人賣淫,根據(jù)刑法第三百六十一條的規(guī)定,也應(yīng)以組織賣淫罪對(duì)高某1、李某3以組織賣淫罪定罪處罰。因此,對(duì)本案中主要人員以組織賣淫罪定罪、對(duì)協(xié)從人員以協(xié)助組織賣淫罪定罪是正確的。
(二)對(duì)組織賣淫案件的被告人判處重刑的標(biāo)準(zhǔn)
雖然刑法對(duì)組織賣淫罪規(guī)定了死刑,但從我國(guó)一貫堅(jiān)持少殺、慎殺的刑事政策和刑事法律嚴(yán)格控制死刑來看,對(duì)組織賣淫“情節(jié)特別嚴(yán)重”的被告人判處死刑,應(yīng)特別慎重。首先,應(yīng)嚴(yán)格把握判處死刑的條件。根據(jù)刑法第三百五十八條第二款的規(guī)定:“情節(jié)特別嚴(yán)重”,是對(duì)組織賣淫犯罪的被告人判處死刑的必要條件。對(duì)于“情節(jié)特別嚴(yán)重”的掌握,在沒有新的司法解釋之前,可參照?qǐng)?zhí)行1992年12月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)(關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定)的若干問題的解答》第五條第一款的規(guī)定:即“組織他人賣淫的首要分子情節(jié)特別嚴(yán)重的;組織他人賣淫情節(jié)特別惡劣的;對(duì)被組織賣淫者造成特別嚴(yán)重后果的;組織多人多次賣淫具有極大的社會(huì)危害性的”。其次,具有上述特別嚴(yán)重的情節(jié),不一定就一律對(duì)被告人判處死刑。
因?yàn)榻M織賣淫“情節(jié)特別嚴(yán)重”,僅是對(duì)被告人判處死刑的必要條件,而非充分條件。在組織賣淫犯罪行為中,被組織賣淫者是否被強(qiáng)迫、組織者強(qiáng)迫他人賣淫的手段是否殘酷等,都與行為人的行為社會(huì)危害性大小密切相關(guān)。因此,只有罪行極其嚴(yán)重,如造成被組織賣淫者傷殘甚至死亡等,不殺不足以平民憤的案件,才可以考慮適用死刑。本案中,被告人高某1、鄭某2、李某3是組織賣淫的首要分子,而且從組織賣淫的時(shí)間長(zhǎng)短、賣淫次數(shù)、規(guī)模、在當(dāng)?shù)氐挠绊憗砜?組織賣淫的情節(jié)是嚴(yán)重的,但他們?cè)诮M織賣淫中沒有造成其他特別嚴(yán)重的后果,賣淫人員也是通過他人介紹自愿來到阿里朗舞廳的,賣淫活動(dòng)也是基于自愿,其人身也是自由的,其社會(huì)危害性與引誘并組織和強(qiáng)迫良家婦女賣淫是有區(qū)別的。因此,本案不屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”,二審法院對(duì)一審法院原判予以改判是正確的。
