網(wǎng)友：刑法中兜底條款如何適用？
蘇義飛律師：兜底條款，為司法預(yù)留了一定空間，但應(yīng)按照同類解釋規(guī)則，參照同條款已經(jīng)明確列舉的情形確定適用范圍，且原則上應(yīng)當(dāng)慎用。
（2024年）盜竊前科不宜作為“其他需要從重處理的情形”：在辦理醉酒危險駕駛刑事案件時，以往的前科劣跡作為從重處罰情形已進行類型化限定，之前的行政違法行為或犯罪行為需要與本次犯罪行為具有同類性或一致性，僅包括飲酒后駕駛機動車行為以及危險駕駛行為。雖然《意見》第十條規(guī)定 了“其他需要從重處理的情形”這一兜底條款，為司法預(yù)留了一定空間，但應(yīng)按照同類解釋規(guī)則，參照同條款已經(jīng)明確列舉的情形確定適用范圍，且原則上應(yīng)當(dāng)慎用。
（2023年）污染環(huán)境犯罪如何適用新舊司法解釋：兜底條款，其本身是一種不明確而又不得不規(guī)定的條款。因此，在出現(xiàn)了列舉項之外的情形而要考慮適用兜底條款定罪時，我們應(yīng)當(dāng)明確兜底條款前面的若干列舉項的具體、明確的文字表述所表達出的類型化具體犯罪構(gòu)成和量刑情節(jié)，要審慎地將這種新情形的危害行為、危害結(jié)果所達到的程度、范圍，與已列舉的各項所規(guī)定、限定的范圍及程度進行全面綜合地比較。罪刑法定原則作為刑法的基本原則，其出發(fā)點是為了保障國民的預(yù)測可能性，以保障公民人權(quán)。為此要求行為構(gòu)成犯罪以及刑罰處罰必須以法律的存在為前提，要求刑法規(guī)范必須具有明確性，包括立法的明確性和解釋的明確性。因此，為了減小兜底條款對明確性原則造成的沖擊，需要審慎適用兜底條款。
[第1512號]對合同整體履行不存在根本影響的欺詐行為如何定性：對兜底條款的解釋應(yīng)當(dāng)受罪刑法定原則明確性要求的約束，兜底情形必須與刑法明示的內(nèi)容具有行為同質(zhì)性與結(jié)果同質(zhì)性。具體到合同詐騙罪中，對該條第五項應(yīng)作嚴(yán)格的限制解釋，其他的行為性質(zhì)和危害程度應(yīng)與前面的四種情形具有相當(dāng)性，防止不當(dāng)擴大罪名適用范圍。
[第1563號]背信損害上市公司利益罪中“采用其他方式損害上市公司利益的”認(rèn)定：兜底條款的適用還應(yīng)堅持刑法謙抑性精神。適用兜底條款必須秉持克制、謹(jǐn)慎的態(tài)度，特別是在涉及罪與非罪、重罪與輕罪時，切忌輕率、冒然地適用不利于被告人的兜底條款，務(wù)必要嚴(yán)格把握入罪標(biāo)準(zhǔn)，從罪責(zé)刑相適應(yīng)原則出發(fā)，將兜底條款本身存在的相對自由的裁量空間，控制在罪刑法定原則能涵蓋的相對明確的范圍內(nèi)。
