代理詞
尊敬的審判長、審判員：
山東德衡（棗莊）律師事務(wù)所接受A公司的委托，指派我作為其代理人參與本案訴訟?，F(xiàn)根據(jù)法庭查明的事實(shí)及相關(guān)情況，我發(fā)表本代理意見，請合議庭參考。
一、A公司與B公司的施工合同、鑒定報告中均沒有列出存在和應(yīng)扣的某公司工程量、款項，在本案一審訴訟中B公司也沒有提出獨(dú)立的反訴請求，A公司認(rèn)為B公司的上訴請求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法駁回。
B公司與案外人某公司簽訂的合同與本案沒有直接關(guān)系，魯忠信會鑒字[2017]1號《工程造價鑒定報告書》是根據(jù)雙方提供、認(rèn)可的鑒定材料做出的，并由雙方人員共同參加現(xiàn)場勘驗，鑒定范圍雙方均認(rèn)可，已證明A公司施工范圍不包含某公司施工工程。
二、本案爭議工程中止施工原因是B公司資金不到位造成的，雙方約定的“泰山杯”屬無效約定，工程項目以合格為目標(biāo)，約定取得獎項不是合同雙方能夠?qū)崿F(xiàn)的目標(biāo)，A公司應(yīng)當(dāng)取得已完成工程的款項（包括5%的質(zhì)量目標(biāo)保證金）。
退一步講，泰山杯的申報需要B公司牽頭聯(lián)合其他建設(shè)單位申報，僅A公司申請也取得不到泰山杯。合同第二章協(xié)議條款46.14約定，非因A公司原因造成的未通過“泰山杯”驗收，B公司應(yīng)將5%質(zhì)量目標(biāo)保證金無息支付給乙方。本案中，無法證明是A公司原因?qū)е挛慈〉锰┥奖?br />
三、A公司應(yīng)當(dāng)取得B公司涉案工程優(yōu)先受償權(quán)：工程未完工合同解除的，優(yōu)先受償權(quán)行使期限的起算時間適用合同解除之日。B公司于2014年1月16日解除合同，A公司于2014年7月2日起訴要求支付工程款及優(yōu)先受償權(quán)，符合取得優(yōu)先受償權(quán)的法律規(guī)定。
四、涉案工程剩余應(yīng)付工程款為XXXX元，涉案工程未完工，因B公司已解除合同，質(zhì)保金條款對雙方再無約束力，合同未履行的部分不應(yīng)再履行，質(zhì)保金條款也不應(yīng)再履行，因此B公司應(yīng)以XXXX元為基數(shù)自2014年7月2日起至實(shí)際給付之日止支付工程款利息。
五、工程未按照約定日期竣工是B公司違約造成。
涉案工程施工中，雙方之間的工程聯(lián)系單證實(shí)涉案工程存在多次工期順延的情況，并且因為B公司長期、多次拖欠工程款，構(gòu)成違約，致使涉案工程未完工。
以上觀點(diǎn)如無不當(dāng)，請合議庭在裁判時參考。
山東德衡（棗莊）律師事務(wù)所
代理人：鐘正正
時間：二〇一八年三月二日
