虛開增值稅發(fā)票3003萬，降低金額后緩刑
辯護律師：趙凱，北京中聞（合肥）律師事務(wù)所，聯(lián)系電話15955651985
前言
2023年拿到了幾個成功辯護的判決書，甚至拿到了一個標準的無罪判決，只是今年接了幾個遙遠省份的案件，真正的西北海南，一直在忙著出差，沒來得及寫文章。
剛拿到了一個法定刑十年以上，最后緩刑的判決書，就從這個寫起吧。
虛開發(fā)票類犯罪的辯護策略很多，定性之辯，定量之辯，證據(jù)之辯，量刑情節(jié)之辯等等。
其中定量之辯，在承認部分犯罪的同時，打掉部分犯罪，我覺得是技術(shù)含量最高的。
1.基本案情
虛開增值稅專用發(fā)票罪；
面粉行業(yè)；
虛開增值稅專用發(fā)票3003萬，涉案稅款281萬；
法定刑：有期徒刑十年以上。
最終判決：有期徒刑三年，緩刑五年，罰金十萬。
2.中途接手
這個案子是在檢察院審查起訴階段介入的，當事人朱三之前在當?shù)匾呀?jīng)委托了律師，基于當時的案情，法定刑在十年以上，自首等量刑情節(jié)綜合考慮之后，檢察院初步給的量刑建議在有期徒刑五年左右。
朱三想要緩刑，各種溝通協(xié)調(diào)之后，檢察院明確表示，給不到三年，緩刑不可能。
后來朱三通過其他人找到我，想試試還有沒有機會。
我在出差途中見到的他，分析完之后他猶豫了一周多才確定委托，大概也是心里沒底，死馬當活馬醫(yī)吧。
3.分析案情
拿到案卷后，第一時間把犯罪事實梳理了出來，詳細列了個表。
朱三以前經(jīng)營的面粉廠，向山東10家下游企業(yè)虛開發(fā)票，合計3003萬，涉案稅款281萬，超過250萬，法定刑十年以上。
目前只有一個電話傳喚后到案的情節(jié)，被認定了自首。
但是從十年到緩刑，一個自首肯定是不夠的。
仔細看完案卷后，發(fā)現(xiàn)下游買票企業(yè)幾乎全部補繳了稅款，那么國家稅款損失就已經(jīng)全部彌補了，對我們開票方也可以作為一個酌情的情節(jié)。
再接著分析，可以籌錢退贓，多了一個量刑情節(jié)。
但是退贓又有個問題，面粉廠已經(jīng)停產(chǎn)多年了，朱三經(jīng)濟困難，初步計算的違法所得在40余萬。
這就存在兩個障礙，
客觀上，朱三也拿不出這么多錢用于退贓。
主觀上，即使全部退贓，如果不能拿到緩刑，那也白退了，不如去蹲監(jiān)獄吧……
朱三的態(tài)度很明確，不能人財兩空。
其實這也是我辦理的絕大多數(shù)稅務(wù)犯罪案件都會存在的一個問題——不能人財兩空。
樸素又現(xiàn)實。
如果能全額退贓后能不能給緩刑的量刑建議呢？
經(jīng)過與檢察官的溝通，也不能。
因為省高院的量刑意見說的很明確，一般所有量刑情節(jié)加起來不超過60%，十年減去60%也還有四年，達不到緩刑所要求的三年。
4.唯一的出路——降低金額
案件分析到此，想要爭取緩刑，就只有一條路，降低犯罪金額，如果稅款能降到250萬以下，法定刑在三到十年之間，一切問題就都能解決了。
能降低嗎？
很難。
因為，下游所有的買票企業(yè)都已經(jīng)承認了案涉發(fā)票是虛開，也都已經(jīng)被當?shù)厮痉ú块T判決生效了。他們的口供也都在案卷中了。
這樣看來，犯罪金額確實已經(jīng)被鎖死了，沒有降低的空間了。
所以原來的律師說，犯罪事實方面已經(jīng)沒有辯護的空間了。
看起來確實是這樣。
真的是這樣嗎？
不一定的。
5.中間人——想起三年前的改判案例
在多次仔細閱卷思考之后，終于發(fā)現(xiàn)了案件中一絲幽微的光。
這種感覺和三年前辦的一個案件時感覺一樣。
那個案件中，就是因為發(fā)現(xiàn)了類似的突破空間，最后成功將十年有期徒刑發(fā)回重審后改判為五年半。
文章鏈接：十年改判五年半∣一起億元虛開案件的辦理與思考
兩起案件的共同點是，都存在一個中間人。
虛開增值稅專用發(fā)票罪其實是一個比較典型的對合犯，與行賄受賄很像，有買票的，就有賣票的，買賣同罪。
一般情況下，查實一頭，就能坐實另一頭。
但是也與行賄受賄一樣，很多時候，兩頭之間會有一個中間人的存在。
虛開發(fā)票犯罪中也極為普遍——介紹人。
所以虛開發(fā)票犯罪的標準模式其實是三個人：
賣票人——介紹人——買票人。
但是涉案人數(shù)越多，交易環(huán)節(jié)越多，變數(shù)也就越大，意外情況出現(xiàn)的可能性也就越高。
有意外，就有辯護的空間。
回到本案中，就是這個問題——
買票方是虛開發(fā)票，那么賣票方一定是虛開發(fā)票嗎？
99%的情況下都是，但是有1%的情況下，還真不是。
本案就是1%的情況。
反過來，還有另一個問題，
賣票方是虛開發(fā)票，那么買票方一定是虛開發(fā)票嗎？
99%的情況下都是，但是有1%的情況下，還真不是。
下一篇會寫一個無罪撤案的文章，就是這種情況。
6.積極舉證，重構(gòu)事實——成為那個1%
本案中，經(jīng)過認真梳理，發(fā)現(xiàn)10筆犯罪指控中，有3筆存在中間人的情況。
這3筆指控中，朱三是將面粉按照中間人的指示運輸?shù)缴綎|買家，中間人將貨款付給朱三，然后要求朱三按照他提供的購貨方信息開具發(fā)票。
那么就有可能存在一個情況，朱三按照中間人的指示將面粉運輸給了李四，但是中間人給朱三提供了王五的開票信息，這就導致了實際購貨人和取得發(fā)票人的不一致。
那這種情況下，朱三完全不知情的情況下，主觀上沒有犯罪故意，客觀上也沒有犯罪行為，不應(yīng)當構(gòu)成犯罪。
那么這3筆就是下游王五和中間人的虛開犯罪，而不應(yīng)當認定為朱三的犯罪，應(yīng)當從朱三的犯罪金額中剔除。
你快樂不等于我快樂。
你虛開不等于我虛開。
找到了辯護方向，下面就是積極舉證，重構(gòu)這個事實。
一方面，讓朱三回到停產(chǎn)的廠里從一堆舊材料中找到了向中間人發(fā)貨的部分發(fā)貨記錄。默默吐槽，歪歪扭扭的記在破舊的本子和一些用過的A4紙后面，能被當作證據(jù)用真是要感謝檢察官……
另一方面，本希望律師去山東向中間人調(diào)查取證，結(jié)果聯(lián)系后已經(jīng)被判刑了的中間人回避了，不愿意配合。然后我們退而求其次，由我找朱三又詳細做了一次詢問筆錄，還原這3筆的事實。
最后在證據(jù)的基礎(chǔ)上，寫了專業(yè)的辯護意見，詳細的分析了這3筆不構(gòu)成犯罪，應(yīng)予剔除。
7.檢察官接納社會經(jīng)濟復雜性的可貴
辯護詞和證據(jù)材料整理完之后，第一時間向檢察院提交，后續(xù)與經(jīng)辦檢察官當面溝通了多次。
我結(jié)合證據(jù)向他詳細解釋了朱某面粉廠的銷售方式，并且列舉了一些現(xiàn)實生活中常見的類似情況，試著解釋不能用理想化的三流一致模式去套所有的社會經(jīng)濟活動，很多不規(guī)范的，反而是真實合理的。
我記得他講了一句話——我們這里的虛開發(fā)票案件主要是我在辦，見識得多，你講的有些我能理解。
真的是很感謝他的理解和接納。
因為本案的檢察官辦理了相對較多的稅務(wù)犯罪案件，從而知道在實際社會經(jīng)濟運行中，各行各業(yè)都存在著一些特殊的交易慣例，在對證據(jù)和事實仔細甄別審查之后，接納社會經(jīng)濟運行的復雜性，而不是簡單機械理想化的看待事情，是特別可貴的事情。
最終檢察官采納了我的辯護意見，同意剔除這3筆犯罪指控。
這3筆價稅合計592萬，稅額54萬元。
剔除這三筆之后，朱三實際虛開的發(fā)票價稅合計2411萬元，稅額227.29萬元。
成功降到250萬以下。
8.降低犯罪金額，再降違法所得
降低量刑檔次之后，想要緩刑下一步就要全額退贓，還要考慮替朱三爭取最少的退贓金額和罰金。
我仔細梳理了剩下的7筆犯罪金額，每筆犯罪的違法所得計算方式還都不一樣，有的開票費點數(shù)同案犯說法還不一致。
于是我詳細列了個表，把每筆的發(fā)票金額，開票費點數(shù)，違法所得，計算依據(jù)和出處，都詳細列明了。
最高的一個計算結(jié)果是40余萬，朱三完全無法承受，相對來說也不夠合理，于是就沒有列明在表格里。
按照有利于被告人的原則，列明了兩種計算方式和結(jié)果，中者14萬，最低者10.6萬。
想著這兩個計算方式都是有理有據(jù)，我詳細列出來，供檢察官選擇，兩個結(jié)果朱三都能接受，當然10.6萬的最好了，但是萬一10.6萬不被接受，14萬還可以備選。
當我把計算表格交給檢察官時，并且解釋了兩種計算依據(jù)和過程時，他講了一句——按照有利于被告人的方式計算。
最終采納了10.6萬的計算方式。
真的是，很感謝他啊，愿意把刑法規(guī)定的原則，落實到具體案件中。
并且考慮到朱三的實際經(jīng)濟能力和案件具體情況，按照最低的標準給出了罰金刑的建議——10萬。
我真的是遇到過不少辦案人員，也不管案情，也不管違法所得金額，上來就問200萬能不能交？不行100萬能不能交？
可是實際上我的當事人只賺了5萬啊……
兩相對比，真的是幸運的遇到這樣的檢察官。
希望這樣的人可以越來越多。
也祝他工作順利！早日提拔當領(lǐng)導哈哈哈……
9.順利結(jié)案
在與檢察官溝通完之后，順利的見證朱三簽署了《認罪認罰具結(jié)書》。
后來很快就開庭了，因為已經(jīng)簽署了具結(jié)書，開庭也很順利，庭后一周就作出了判三緩五的緩刑判決。
小插曲是開完庭簽字的時候，年輕的女法官問我：是你幫他把那三筆去掉的嗎？
我很開心的說是的。
自己做的事情，能切實地起到一些作用，能切實的幫助到一些人，真的是很欣慰的事情。
剛接受委托的時候，我對朱三說，我一定能替你從退贓和罰金上把律師費省出來。
果然做到了。
10.案件之外——書桌辦案方式
借著這個案子，說一個思考了很久的問題。
也是我在辦案中慢慢注意到的很重要而又廣泛存在的問題——
部分辦案人員的書桌辦案方式。
許多的檢察官和法官，主要是根據(jù)書面的案卷資料和自己的生活經(jīng)驗來辦案，對社會經(jīng)濟運行的復雜性是缺乏了解的，他們習慣于從自己的生活經(jīng)驗出發(fā)，去標準化的、理想化的理解案件中的很多問題。
一些非標準化、理想化的現(xiàn)象，就會被認定為異常，接著異常就等于違法，違法就等于犯罪，犯罪就要嚴厲打擊。
尤其在經(jīng)濟犯罪領(lǐng)域，尤為嚴重。
這樣很多時候會導致案件處理的不準確，容易導致冤假錯案。
呼格吉勒圖沒有殺人你說他殺人了是冤案。
張三偷了一輛電瓶車你說他偷了十輛電瓶車也是冤案。
六子吃了一碗粉胡萬卻非說他吃了兩碗最后六子只能剖腹自證清白也是冤案。
一個典型，就是對現(xiàn)金的態(tài)度。
因為公務(wù)員的財務(wù)管理是高度甚至極度規(guī)范的，日常因公消費都需要用銀行卡，因私消費大多使用微信支付寶，幾乎沒有使用現(xiàn)金的時候了。
作為律師，我也是。我有兩次遇到現(xiàn)金付律師費的，很驚訝。
這就導致很多案件中的現(xiàn)金交易，購貨時的現(xiàn)金付款，都不被辦案人員認可。對于幾十萬幾百萬的現(xiàn)金付款，他們的理解都是為什么不通過銀行轉(zhuǎn)賬，哪里還有用現(xiàn)金的呢？
肯定是假的。
但其實真不一定。
在廣闊的農(nóng)村，在大量的涉農(nóng)行業(yè)中，比如在安徽收購玉米、小麥，在大別山收購鵝毛、羽絨，在西北收購牛皮、羊皮，在廣西收購原木、木皮，在960萬公里的建筑工地上支付包工頭工程款、發(fā)放農(nóng)民工工資，都大量的使用現(xiàn)金。
一手交錢，一手交貨。簡單而又樸素。
我說的這些，都是我在辦案過程中親自遇到的。
可惜很多坐在辦公室里的人，看不到，想不到，也不信。
什么時候，中華人民共和國的人民幣，就成了假的呢？
在千千萬萬的出差后，在山山水水的聚散里，在日升又日落的喧囂和沉默中，我看到了在城市的寫字樓和咖啡館之外，在莊嚴的辦公樓和辦公桌之外，在體面的西服和皮鞋之外，還有更廣闊更遼遠更復雜的真實的中國。
有人看到了，有人看不到。
可是那個看到了6億人月收入不到一千的人，已經(jīng)走了。
尾歌
本來是很成功的案例，寫到最后卻只覺得傷感。
走了的人已經(jīng)走了很久，我還沒有去給他獻花。
桃李不言，下自成蹊。
祝他在另一個世界里，能實現(xiàn)自己的夢想。
讓我仔細看看你的模樣
倒數(shù)著最后的謝幕時光
原諒我太早就收了聲響
翩翩的你知道嗎我滿目痍瘡
春天啊暖陽啊快些來吧
保全他一路上無風無浪
我的白馬兒你慢些跑啊
這一次沒有我?guī)慊丶?/p>
——福祿壽?馬
