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王亞林:就業(yè)務技能而言,律師和檢察官的差距進一步加大
來源: 安徽金亞太律師事務所   日期:2023-04-27   閱讀:

——擔任公訴人業(yè)務競賽評委有感

2023年4月10日至15日,第十五屆安徽省檢察機關優(yōu)秀公訴人業(yè)務競賽在合肥舉辦,我再次應邀擔任模擬法庭辯論評委。從沒有參加過辯論賽,但陰差陽錯20多年來擔任過很多次省級辯論賽的評委、領隊和教練,作為一個濫竽充數(shù)的評委,幾乎每次辯論隊員統(tǒng)分時,我的評分往往都是最高而被扣掉。而擔任檢察官評委后,作為一個自以為對律師執(zhí)業(yè)技能提升負有責任的所謂資深律師,我都會深感壓力山大、責任重大。

2014年12月?lián)问z察院十佳公訴人評委后,發(fā)表過一篇感想:“就業(yè)務技能而言:辯護人已經(jīng)無法與公訴人匹敵——擔任公訴人競賽評委有感”,拙文曾經(jīng)在檢察機關和律師行業(yè)媒體廣為流傳,引起人們對檢察官和律師業(yè)務技能培訓機制的思考。近十年后,再次談及感想,那就是:除專業(yè)的刑辯團隊和刑辯律師外,就業(yè)務技能而言,律師和檢察官的差距進一步加大。

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來自全省各地檢察機關的71名參賽選手參加本次競賽,競賽分初賽和決賽兩個環(huán)節(jié)。初賽為辦案質效考評和刑事檢察業(yè)務筆試,決賽為刑事檢察業(yè)務答辯和模擬法庭辯論。圍繞證據(jù)審查判斷、法律政策運用、出庭履職、訴訟監(jiān)督等刑事檢察核心業(yè)務,重點考察選手的法學理論功底、法律思維、法庭辯論、釋法說理、語言表達和臨場應變能力,初賽成績排前30位的檢察官和排前6位的檢察官助理將進入決賽,最終決出了全省十佳公訴人、全省優(yōu)秀公訴人、全省優(yōu)秀刑事檢察官助理、最佳辯論獎、優(yōu)秀辯論獎、優(yōu)秀組織獎。

體制內的升遷競爭和技能培訓,為優(yōu)秀公訴人的脫穎而出增添了無窮的力量。公訴機關這種以國家體制作為保障的任用、選拔機制,更使得律師望塵莫及。

作為一個資深律師和評委,看到的是一支年輕向上、業(yè)務精通、能言善辯,為了履行職責和職業(yè)榮耀而忘我工作的公訴人隊伍。71名選手作為全省公訴人的代表,展現(xiàn)出了深厚的法律理論底蘊以及較高的論辯能力。可以這樣說,以筆者本人對于律師執(zhí)業(yè)技能的了解,絕大部分律師如果面對這樣強大的公訴力量,就業(yè)務技能而言,將難以匹敵甚至是無法望其項背。在有多個被告人的法庭上,辯護人的人數(shù)往往遠遠超過公訴人,絕大多數(shù)公訴人都能做到有條不紊、思維清晰、不溫不火地履行職責,而辯護人無的放矢、故作姿態(tài);大放厥詞、橫炮亂發(fā)的情形卻常常在法庭出現(xiàn)。

骨鯁在喉不吐不快:

一、穩(wěn)定的“鐵飯碗”使得檢察官敬業(yè)精業(yè),對工作質量和組織負責,商業(yè)的屬性使得律師為了生存不得不關注法律服務市場和案源拓展

不發(fā)達地區(qū)的律師大都習慣了萬金油式的業(yè)務操作模式,律師需要辦理所有類型的法律事務。而不同部門的檢察官則專事本部門的刑事司法業(yè)務,甚至在本刑事檢察部門進行業(yè)務的再細分。專則精,精則強,檢察官平時不需要為市場和收入操心,他們對于業(yè)務技能的學習和鉆研精神已經(jīng)遠遠超過大部分律師。無論是公訴人的模擬辯論賽還是真實的法庭辯論,我們常常遇到公訴人對于前沿的法學理論信手拈來,靈活運用。一個簡單的例子,現(xiàn)在的公訴人基本上是八零后和九零后,他們大都可以靈活地運用階層犯罪論和客觀歸責理論指控犯罪。而律師隊伍中,八零后嶄露頭角,九零后尚在發(fā)展,七零后、六零后律師仍然是最中堅的力量,百分之二十的七零后、八零后律師掌握著百分之八十的律師業(yè)務,這就是所謂的律師界的“二八定律”。法庭的賽場上大量出現(xiàn)六零后、七零后律師對陣八零后、九零后檢察官的現(xiàn)象,其應變能力、知識結構、體力耐性的差異可見一斑。

公訴人業(yè)務競賽閉卷論文寫作和公訴業(yè)務筆試環(huán)節(jié),三個小時的論文寫作和八個多小時的業(yè)務筆試時間不僅考驗公訴人們的法學知識、辦案經(jīng)驗和文字表達能力,更是對檢察官體力、毅力的考驗,相當多的選手為了節(jié)省時間,甚至在全天的論文寫作和業(yè)務筆試中,粒米未進。幾乎每次公訴業(yè)務競賽都會有哺乳期的媽媽帶著孩子來參加的場景,其敬業(yè)精神令人動容。

在每天長達13個小時的業(yè)務知識答辯和辯論賽中,我們這些評委雖然可以中場休息,可以中途短暫離開,但幾天下來,每個評委都疲憊不堪。而這些年輕的檢察官則在等候區(qū)始終處于高度的緊張狀態(tài)做備戰(zhàn)準備。即便如此,他們可以迅速精神抖擻地進入到答辯和辯論當中。

包括在法庭上,面對人數(shù)眾多的辯護人席,公訴人往往需要以一當十,無論怎樣疲憊,在對辯護人和被告人的辯護進行答辯時,還必須保持國家公訴人的昂揚斗志。

應該說,公訴人的收入往往不如辯護律師,但公訴人在法庭上靠的是職業(yè)的榮耀和信念在履行職責。而為了工作中的進步,他們完全可以忘我地投入到各種訓練和競技當中。

據(jù)筆者了解,絕大部分的檢察官深居簡出,繁忙的工作之余熱衷于前沿的法學理論學習和家庭的天倫之樂,很少參與社會交往,甚至有不少優(yōu)秀的公訴人從不玩微信和微博;而相比較而言,生存的壓力、法律服務市場的競爭,使得律師不得不關注市場和案源,有些大牌律師,整日忙于應酬和社交,而很少有時間看專業(yè)的書籍,甚至有的所謂刑辯律師從不愿意系統(tǒng)、認真地讀一本刑法專著。

二、檢察機關對于公訴隊伍的建設培養(yǎng)令律師行業(yè)望塵莫及,刑辯律師如果不能奮起直追,雙方的業(yè)務差距將傷害律師行業(yè)甚至影響司法公正

檢察機關平時高度重視隊伍的業(yè)務建設和學歷的再教育,目前,進入市級以上檢察機關的人員,不僅被要求具備法律職業(yè)資格,而且往往必須是碩士以上法律教育背景,甚至是兩年以上的工作經(jīng)驗。同時,檢察機關還通過自下而上的選調機制,將最優(yōu)秀的人才,選拔到上級檢察機關。為應對法庭的抗辯,各地檢察機關都會將具有良好的法學功底和論辯能力的檢察官充實到公訴的第一線。因此,公訴人的入職起點往往高于律師。

不僅如此,檢察機關以舉國體制進行各種技能培訓。如定期舉行全國、省、市級的十佳公訴人、優(yōu)秀公訴人的選拔,這種選拔考核的各個環(huán)節(jié),涵蓋檢察官業(yè)務的所有方面,其考核機制是十分公平和科學的。除此之外,所有檢察業(yè)務從普通犯罪檢察到控訴申訴檢察,從未成年人檢察業(yè)務到公益訴訟業(yè)務檢察,自上而下十個業(yè)務檢察部門都會進行常規(guī)的各種培訓、競賽活動,其程序之正規(guī)嚴格令人贊嘆不已。從人才培養(yǎng)和選拔角度看,我國這種檢察官培訓和選拔機制甚至遠遠優(yōu)于大陸法系和英美法系國家,這些國家對于檢察官的使用則是重視業(yè)績考評、強調過程控制、注重考核結果。

在與檢察機關分管領導和部門負責人共同擔任評委期間,有關領導和負責人對檢察人才求賢若渴的殷殷之心令人動容。省級檢察機關的分管領導和業(yè)務部門負責人,對全省分管的檢察官隊伍了如指掌,談起一直關注的分布于全省各地的優(yōu)秀檢察官時如數(shù)珍寶,發(fā)現(xiàn)好的苗子,立即記錄下來,以備觀察和培養(yǎng)。

公訴人是社會公器,他們代表社會正義,為社會安??卦V于法庭。作為一名普通的公民我為社會有這樣強大的隊伍感到高興,同時,作為一個所謂的資深刑辯律師,我又為刑辯律師的業(yè)務技能無法與公訴人匹敵而憂心和不安。

在刑事訴訟中,實現(xiàn)控辯平衡與對等是實現(xiàn)程序正義的前提。然而,在我國的訴訟架構中,制度設計和文化傳統(tǒng)已經(jīng)使得控辯審架構失衡;信息革命和人工智能時代,擁有強大檢察手段的檢察官和代表私權利的辯護律師相比,更具有無可比擬的優(yōu)勢;如果刑辯律師在職業(yè)技能上也和公訴人差距過大,將會使辯護成為擺設,從而更加導致控辯失衡,甚至影響司法公正。無效辯護被認定為程序違法、審判無效的案例在我國也已經(jīng)多次出現(xiàn)。所以,高度重視刑辯人才的培養(yǎng),不僅是司法行政和律協(xié)領導的職責所在,也將為維護司法公正所必須。沒有強大辯方,控辯雙方嚴重失衡,將會影響到司法公正。

三、檢察官職業(yè)技能的迅速提升令人嘆為觀止,律師行業(yè)需要制定政策鼓勵扶持律師進行專業(yè)化分工和行業(yè)傳承

筆者有幸擔任過多次全國、全省、全市檢察機關各種評選、競賽的評委,深感這些檢察官們年輕向上、業(yè)務精通、能言善辯。每一個選手都展現(xiàn)出了深厚的法律理論底蘊以及較高的論辯能力,深感檢察官們長江后浪推前浪,一代更比一代強。當然,這些后輩檢察官的進步除了他們起點很高,競爭使他們更加努力外,更與前輩的無私奉獻、傾心栽培分不開。而即便如此,檢察官的帶頭人們還在不斷的提醒自己,檢察官的業(yè)務水平不如律師。他們往往有意無意地拿最優(yōu)秀的刑辯律師和一般的公訴人進行對比,從而自我加壓。我所熟悉的眾多的檢察機關的負責人們甚至整天為他們隊伍的建設憂心忡忡,彼此交流培養(yǎng)優(yōu)秀檢察官的心得,甚至向我們這些職業(yè)對手討教。檢察官隊伍這種自我加壓的方式,給檢察官們業(yè)務技能的迅速提高,增添了無窮的動力。

相對而言,刑辯律師隊伍相對比較松散,缺乏系統(tǒng)業(yè)務知識和技能的培訓,律師協(xié)會的專項、系統(tǒng)的培訓似乎只有為適應“一帶一路”倡議而進行的“涉外法律服務人才”專項培訓和旨在培養(yǎng)“又紅又?!苯影嗳说母骷壜蓞f(xié)“青年律師領軍人才訓練營”。一般而言,每一個律師只要通過規(guī)定的繼續(xù)教育學時,就可以承辦任何類型的業(yè)務,對于年輕律師的培養(yǎng)主要是師父帶徒弟的“傳幫帶”模式。這種情況下,從整體而言,刑辯律師將如何面對這種舉國體制下培訓出來的優(yōu)秀公訴人?

值得欣慰的是全國一大批律師事務所和律師團隊,已經(jīng)為刑事律師的專業(yè)化做出了很大的努力;浙江省、南京、武漢、常州市等地的司法行政機關和律師協(xié)會也為培養(yǎng)律師刑辯人才做出了積極的探索;各種商業(yè)培訓機構也抓住了刑事業(yè)務培訓的商機,有志于從事刑辯工作的律師已經(jīng)認識到學習充電的重要性。

各級司法行政和律師協(xié)會需要在關注律所“做大做強”的同時,關注律師的專業(yè)化分工,制定政策鼓勵律所進行專業(yè)化分工,扶持律所注重新人的培養(yǎng)和行業(yè)的傳承。希望各級律協(xié)除了重點培養(yǎng)涉外等奇缺人才的同時,對于律師最傳統(tǒng)又最重要的刑事業(yè)務培訓更加不能放松。事實上,對律師進行刑事業(yè)務培訓,規(guī)范律師刑事業(yè)務執(zhí)業(yè)行為,提高律師刑事辯護業(yè)務技能已經(jīng)極為迫切了。

當然,人無完人、金無足赤,作為公訴人的職業(yè)對手,借此機會也有建議給出色的法律同行:

一、法理融會貫通,是辯論賽和法庭論辯中有效利用的基礎

根據(jù)筆者的經(jīng)驗,如果要學好刑法學知識,應該至少看兩到三位刑法學者的專著,甚至需要學習德日刑法理論。雖然,德日現(xiàn)成的刑法理論不一定適合中國,但對于正確理解法律會有意想不到的效果。除此之外,還應該系統(tǒng)地學習訴訟法學和證據(jù)法學。中國語境下的刑事辯護和法治國家的刑事辯護最大的不同是,無罪辯護和此罪彼罪的辯護,往往不是因為證據(jù)不足而是因為對法律的理解不同。律師的辯護空間往往不是控辯審三方都熟悉的法條和司法解釋,而是法學理論。以筆者的經(jīng)驗而談,雖然法庭上很少說法理,但法理使我的辯護實踐受益匪淺。

應該說層層選拔的大部分檢察官參賽選手對法律條文和司法解釋都很熟悉,但是法學、法理知識還稍顯不足。例如此次模擬辯論中,錯誤的理解現(xiàn)代語境下的“當然解釋”,把唐朝司法制度中的“舉重以明輕”司法原則用反,把“部分行為共同說”、“部分實行全部責任”歸責理論用錯。說明選手并未真正正確地理解法理??峙逻€需要靜下心來,學深學透刑法教義學,才能把理論作為方法論靈活應用。筆者的研習體會是,如果對某一前沿的法學理論感興趣,可以用半年甚至一年的時間,把相關專題的學術著作全部通讀,將心得整理成文,作為自己的學習總結,甚至也可以此參加研討會或發(fā)表,“日拱一卒無有盡,功不唐捐終入?!保ā睹罘ㄈA經(jīng)》后秦,鳩摩羅什譯)。

二、進行實操培訓,是掌握法庭論辯主動權的有效途徑

無論是英美法系還是大陸法系,交叉詢問都會成為法庭上的主旋律。交叉詢問被認為是“幫助法庭查明案情最偉大的發(fā)明”,是“出庭律師最高藝術形式”,“發(fā)現(xiàn)真相的最佳方式”,而我國對于百分之二十庭審實質化的非認罪認罰案件,被告人往往就是英美法系的“對方證人”或“不合作證人”,因此,法庭上對于“不合作證人”的發(fā)問往往是極其豐富多彩的環(huán)節(jié),充滿了技巧,極具可辯性、不可控性、互動性。以筆者的辯護實踐而言,出庭公訴人對于經(jīng)本人進行合法庭前輔導的“客戶”(被告人)發(fā)問,往往是非常艱難和成效甚微的。而據(jù)我所知,除本人去檢察機關做過幾場訊問技巧分享外,檢察機關鮮有對訊問的技巧進行專項培訓的。而域外國家律師(包括檢察官和控方律師)的庭審技巧培訓,則主要是交叉詢問的培訓。

在舉證環(huán)節(jié),我們出庭公訴人的舉證往往簡單機械、枯燥無味。公訴人精疲力竭地宣讀幾個小時,甚至十幾個小時,整個法庭除疲憊不堪的公訴人外,其他人都昏昏欲睡。這樣的舉證方式如果不能有效地改革,不僅會使舉證流于形式,也影響到庭審真正的“實質化”。另外,根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》(司發(fā)〔2015〕14號)第二十九條的規(guī)定:“ 法庭審理過程中,律師可以就證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性,從證明目的、證明效果、證明標準、證明過程等方面,進行法庭質證和相關辯論”。面對辯護律師這樣質證方式,公訴人如何進行反質證,也是需要檢察官面對的課題。

在法庭上控辯審三方進行博弈的過程中,如何在遵守法庭紀律的前提下,有理、有據(jù)、有節(jié)地進行“反對”和應對“反對”,也需要通過訓練和預演,才能嫻熟應對。

結合筆者給出庭律師的培訓經(jīng)歷,我們很多年以前,已經(jīng)把上述問題的培訓提到日程上來了。面對具有扎實法學基礎、嫻熟辯論技巧的職業(yè)辯護人,公訴人同樣有危機意識,需要專項訓練,做到旗鼓相當。

三、學好說話的藝術,才能高效的表達和說服

尤其在法庭這種要求在短時間內針對辯護人的觀點,清晰、全面表達自己意見的場合,更是要求公訴人能夠吐字清晰、斷句合理、語言連貫,表達準確。有些參賽選手存在吐字不清、語速過快,不注意抑揚頓挫的表達方式等問題,這會使得受眾無法準確接收到表達的觀點和意見,更談不上通過自己的語言來說服對方了。還有些選手尤其是女性選手,用口腔發(fā)聲,說話不知氣沉丹田,在十分疲憊的情況下,會導致音色變異,令人不適。不過,會說話或者說口才好,并不是一種天賦的才能,古今中外一切口若懸河、能言善辯的演講家、雄辯家無一不是靠刻苦訓練獲得成功的,這就要求年輕的檢察官在生活、工作中有計劃、有針對性的訓練自己說話的能力。我們“刑事下午茶”討論案例時要求匯報人三分鐘陳述案情,收到過良好的培訓效果,而“演講秀”也鍛煉了演講者的斷句、表達能力。

四、訓練語言和形體,讓辯論技能提高和升級

論辯賽存在“秀”的成分,因此,站姿、坐姿、手勢、發(fā)聲有一定的“套路”和規(guī)范,而無論是辯論秀還是法庭實戰(zhàn)都會有一定的規(guī)律和技巧。這些身體語言在辯論賽上影響評委的綜合打分,在法庭上事關國家公訴人的高大形象。因此,公訴人和辯護人應當掌握說和論的能力和技巧。而辯論的技能需要靠平時的訓練進行積累。如自由辯論是拉開選手得分最重要的環(huán)節(jié),在國際辯論賽、國家級辯論賽中是最激動人心的高潮迭起環(huán)節(jié),但省級辯論賽中,幾乎所有的自由辯論都是向對方簡短發(fā)問,很多發(fā)問遠達不到攻擊和論證的目的,自由論辯4分鐘經(jīng)常不被用足。

另外,優(yōu)秀的辯手應該坐如鐘、站如松,不能手托腮幫,不能用手指向對手等等。辯論的基本禮儀和肢體動作,通過日常訓練和矯正更是完全可以做到的。

五、增強自信、提升氣場,才能技壓群芳、脫穎而出

每次辯論賽都會有優(yōu)秀的辯手以其獨特的風采和魅力令人耳目一新。評委評價一個出色的隊員,往往首先夸其有氣場。氣場不是氣質,氣質是一個人內在涵養(yǎng)的悄然流露,氣場雖與此有所關,卻更為豐富立體,有著攝人心魄的力量;氣場也不是氣勢,無論是辯論比賽還是法庭辯論,咄咄逼人不會必然產(chǎn)生氣場,有理、有據(jù)、有節(jié)才會使人刮目相看。個人氣場指一個人的性格、言行舉止而形成的個人魅力,帶有很強的個性化因素。

一個人的氣場是通過說話時的音調、節(jié)奏、眼神、表情、肢體動作等非語言方式表現(xiàn)出來的。比如:眼神堅定專注,充滿能量;表達有力從容,有理有據(jù);舉止從容得體,不卑不亢。

氣場的核心來源于自信,而對于一個法律人來說,自信則來源于深厚的法律功底、準確的表達能力、得體的肢體語言。

恕筆者倚老賣老,上述對檢察官的建議,應當同樣適用于辯護律師。面對日益強大的公訴人隊伍,刑辯律師們必須以只爭朝夕的精神,奮起直追。否則,拋開法律制度的缺陷不說,律師低技能、蒼白無力的辯護只能是擺設和笑柄。

落筆至此,五月來臨。想起汪國真的《跨越自己》與各位法律人共勉:

我們可以欺騙別人

卻無法欺騙自己

當我們走向枝繁葉茂的五月

青春就不再是一個謎

向上的路

總是坎坷又崎嶇

要永遠保持最初的浪漫

真是不容易

有人悲哀

有人欣喜

當我們跨越了一座高山

也就跨越了一個真實的自己

2023年4月22日于昆明至北京的航班上

文字 | 王亞林

編輯 | 許巧蔓

審核 | 王亞林


 
 
 
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