很高興跟大家認(rèn)識，也很高興能有機會跟大家在這里交流一些辦案的經(jīng)驗和技巧，就是互相學(xué)習(xí)，互相交流。剛才湯主任介紹說什么很著名，這個也談不上。因為湯老是我們的老前輩，要說重量級可以稱為重量級，因為我體重比較大。就是跟大家一起交流，很高興。有一點出入，我看這個報告上寫的題目是庭審質(zhì)證。當(dāng)時我和助理寫兩篇文章，可能發(fā)過來兩篇，就把這篇放在這里了。實際上我今天講的題目是關(guān)于對被告人的發(fā)問，在法庭上律師對被告人的發(fā)問。
我今天跟大家講的題目是論庭審當(dāng)中律師對被告人的發(fā)問。為什么對這個人發(fā)問？發(fā)問的時候有什么需要注意的問題？有什么技巧？這是我今天跟大家交流的。為什么對被告人要發(fā)問？這個跟我們中國庭審模式，跟審判方式是有關(guān)系的。如果你在英美國家它不存在對被告人發(fā)問的問題，因為被告人有沉默權(quán)，他可以一句話不說，由他的律師跟公訴人辨，他在那里坐山觀虎斗的，一般我們看外國電影、香港電影，被告人穿的是西裝革履，而且他也不像我們的被告人要經(jīng)過關(guān)押，往往已經(jīng)關(guān)了一兩年了，被告人已經(jīng)身心俱疲，但是外國的被告人是可以保釋的，除非及個別的暴力犯罪，一般的都可以保釋，所以平時都在社會上，由律師跟公訴人對抗。所以說他可以由沉默權(quán)，他可以一句話不說。這個跟我們是不一樣的。在那種制度下，不存在對被告人的發(fā)問。
我們中國的庭審模式，就存在一個對被告人發(fā)問的問題，而且對被告人的發(fā)問，或者叫訊問，檢察官的訊問，還是我們庭審的一個焦點問題，一個中心問題。被告人是我們庭審的一個中心。這跟我們重口供，有罪推定的思維方式有關(guān)系的。我們的被告人，都是孤零零的坐在法庭的正中央，比如說這是審判席，這邊是公訴方，這邊是辯護方，我們被告人和辯護人不坐在一起，外國被告人和辯護律師是坐在一起的，這樣他們有話可以商量，而我們不是，我們被告人孤零零的坐在正前方，有時候還用一個小籠子鎖起來。這種是一種有罪推定的方式，或者說漠視被告人的合法權(quán)益。被告人坐在那里非常孤單，非常無助，有什么話跟律師交流，又無法交流。有的時候如果律師在開庭之前，沒有來得及會見，那么等于在開庭之前，等于說跟被告人無法交流，在法庭上被告人有時候覺得很無助，該怎么回答都覺得茫然失措。這跟我們這種庭審方式是有關(guān)系的。正常的庭審方式，是正三角形，控辨審，法官在上面，然后兩邊是控辯雙方。而中國，我們的法庭布局是倒三角，被告在中心，公訴方可以訊問被告人，辯護人可以訊問被告人，然后法官還可以再訊問被告身，所以被告人成了法庭審判的主角，大家都向他問話，這說明我們重口供，而且有罪推定。
所以在中國這種模式下，才存在對被告人發(fā)問的問題，當(dāng)然我們這個模式有待于改進。但是目前短時間還改變不了，我們說被告人賦予他沉默權(quán)，嫌疑人賦予他沉默權(quán)，這個短期內(nèi)實現(xiàn)不了，尤其是公安部門，或者是檢察官反對的意見很大。為什么？他說如果被告人有沉默權(quán)，那么很大一部分案子就破不了，為什么？因為我們的科技水平低啊等等，我們現(xiàn)在破案主要靠口供，拿著口供以后再去找其他的證據(jù)線索，所以說我們的刑訊逼供，騙供、誘供盛行，這個跟這種證據(jù)制度，跟庭審方式都是有關(guān)系的。盡管目前短時間對被告人的發(fā)問還改變不了，我們的庭審模式一時半會也改變不了，那么我們在目前的情況下，怎么樣在既有的制度環(huán)境內(nèi)，盡最大努力來幫助被告人充分辯護，維護他的合法權(quán)益，爭取他的權(quán)益最大化。所以我就講講怎么樣對證人發(fā)問這個環(huán)節(jié)。
大家都是搞法律的，我們的庭審一般來講，分五個階段，首先宣布開庭，宣布開庭的時候，法官要核對一下被告人的身份，然后給你交代一下權(quán)利，你有上訴權(quán)，你有辯護權(quán)等等。然后就開始法庭調(diào)查，還有法庭辯論，被告人陳述，最后是評議和宣判。法庭調(diào)查是一個很重要的階段，雖然很枯燥，外行人看著不熱鬧，外行人都想看辯論，看律師的風(fēng)采，看檢察官的口才啊，但是對于內(nèi)行人來講，法庭調(diào)查很重要的，它是一個基礎(chǔ)問題他要解決事實有沒有？存在不存在，證據(jù)足不足？夠不夠？有沒有達到正規(guī)標(biāo)準(zhǔn)？控方是否具備舉證責(zé)任？法庭調(diào)查開始，首先由公訴人宣讀起訴書，宣讀起訴書完了，那么法官一般簡要問一下被告人，你對起訴書什么意見，你認(rèn)罪不認(rèn)罪？你認(rèn)可不認(rèn)可??？允許被告人簡要的回答幾點，及時被告人說我有異議，他也會讓你簡要地說，你的異議在哪里？他不會讓你展開說的。這個階段完了以后，也是由公訴人先訊問被告人，如果被告人認(rèn)罪，那就好辦了，就讓你講一下事實經(jīng)過，怎么殺的人，時間、地點、手段、工具、后果，有沒有自首等等。如果不認(rèn)罪，訊問的難度就大一些。不管認(rèn)罪不認(rèn)罪，公訴人首先要問被告人，從頭到尾問，公訴人而且問的很詳細(xì)，很全面。在這個情況下，公訴人先問好以后，再由第二個人問被告人。那么在這種模式下，律師怎么發(fā)問，為什么要發(fā)問？首先我認(rèn)為第一點，辯護人對被告人的發(fā)問，是一個獨立階段，是一個獨立的程序，有它的功能和地位。為什么？可以說在法庭上，在律師對被告人發(fā)問之前，律師是沒有機會說話的，有的起訴書很長，有一些黑社會案件，五六十個被告，光念書五起訴書要念一上午，有時候你一上午就白坐了。那么真正輪到你說話了，就是對被告人進行發(fā)問，這是你第一次亮相。我們說外行看熱鬧，內(nèi)行看門道，
通過律師幾句簡單的問話，那么大家就知道律師的水平了如何了，能力如何了，不是熟悉庭審程序，對案情的把握等等。這是律師的第一次亮相，所以大家要重視這一點。所以我們認(rèn)為，律師對被告人的發(fā)問，是法庭調(diào)查當(dāng)中的一個程序，它有他獨特的功能。
還有一個特點，就是律師對被告人的發(fā)問，是由律師主導(dǎo)一個程序，公訴方肯定是圍繞他的指控，圍繞他的起訴發(fā)問的，他問的問題都是圍繞你構(gòu)成犯罪，然后你犯罪比較嚴(yán)重，危害性非常大，他圍繞這個來的，他對你也問，但是他問的東西是圍繞著指控，既然把你起訴到法庭，他就認(rèn)為你構(gòu)成犯罪的，否則的話就必要到法庭了。首先從定性來講，他認(rèn)為你構(gòu)成了犯罪，所以公訴人代表國家把被告人送上法庭。所以他問的時候，是有側(cè)重點的，是有傾向性的。他問的目的是為了讓被告人把犯罪事實和情節(jié)，展示在法庭面前，展示在旁聽觀眾面前。那么我們律師肯定不是這個思路，律師問的目的，是說對你有利的，無罪，或者是罪輕的一些情節(jié)展現(xiàn)在法官和旁聽觀眾面前，這個是由律師來主導(dǎo)的一個程序。公訴人怎么問，你管不了他，但是作為律師來講，你怎么問，那是由自己掌握的。我實現(xiàn)可以設(shè)計一下問什么問題，不問什么問題。這是律師主導(dǎo)的程序，當(dāng)然對被告人相對來說是有利的程序。
第三點，律師對被告人發(fā)問，也是被告人向法庭全面展示案件事實的一個過程。那么我通過設(shè)計一些問題，我來問你，對把你有利一些辯解理由啊，一些經(jīng)過講出來，尤其是在無罪辯護當(dāng)中，為什么要做無罪辯護？被告人為什么不認(rèn)罪？我有我的理由，我有我的冤屈，所以我要講出來。所以說，發(fā)問是給被告人一個機會，讓他向法庭全面展示案件事實，并不像起訴書寫的那樣，被告人罪大惡極，或者是構(gòu)成了犯罪，不是那樣的，我有我的辯解理由，我有的申訴理由，這也是給被告人一個機會。
在辯護人向被告人發(fā)問之前，由于是公訴人先宣讀了起訴書，而且又是公訴人先向被告人發(fā)問的，所以給大家留下的印象，這個被告人肯定構(gòu)成了犯罪，殺人的時間、地點、手段都很清楚，受賄的時間經(jīng)過、票據(jù)金額也都很清楚了。所以給大家留下的印象就是有罪的可能大一些，犯重的可能更大一些，但是現(xiàn)在輪到辯護人對被告人發(fā)問了，那么就給被告人一個機會，全面展示案件事實，無罪的做無罪的辯護，有罪做罪輕辯護，這個是給被告人提供一個機會。
為什么要發(fā)問呢？它有什么作用？有以下幾個功能：一個是有利于查清無罪和罪輕的案件事實。所有的案件到法院以后，你作為辯護人出庭，你無非就是兩種辯護，一個是無罪辯護，一個罪輕辯護。所以說發(fā)問給你提供一個機會，有利于法庭查明無罪和罪輕的事實，無罪就是這個事根本構(gòu)不成犯罪，這個事根本不是我干的，根本沒有這個事。再一點，比如說我不符合法律規(guī)定的構(gòu)成要件，我是收錢了，但是我并沒有構(gòu)成受賄罪，原因就是我沒有為他謀取利益，我沒有利用職務(wù)的便利，我們是友情饋贈，這就是它的第一個功能。有利于查清無罪和罪輕的一些案件事實。
因為在開庭以前，被告人在上法庭之前，往往經(jīng)歷了漫長的偵查、起訴階段，他以前所接觸的這些辦案人員，對他大部分都是抱有敵意的，見面以后都是訓(xùn)斥他，更嚴(yán)重的，更極端的，搞刑訊逼供的，騙供誘供的都有，這種情況在實際當(dāng)中屢見不鮮，他沒有機會說話，他有的時候要辯解，辯解了人家也不給你遞，或者說留著到法院上去說。往往在偵查階段，在公安局階段，被告人提出辯解，你到檢察院去說吧，檢察院給你機會。到檢察院起訴階段，檢察院不給你機會，說你到法庭上去吧，所以實際上他沒有機會來闡述對自己有利的東西，你即使說了，人家也沒有給你記錄。所以說在開庭之前，他接觸的都是指控他的人，都是追究他責(zé)任的人，所以說他不可能把有利的東西展示出來，或者被記錄下來，那么只有到了法庭上了，控辨審三方都在場，然后有旁聽觀眾，然后有媒體監(jiān)督，有實況紀(jì)錄，只有在這個情況下，你才有機會展示。所以第一個功能有利于查清和無罪和罪輕的案件事實。
第二點，有利于律師的舉證、質(zhì)證和辯護。我們在法庭調(diào)查當(dāng)中，首先是公訴人訊問，然后辯護人訊問，辯護人訊問完以后，法官還可以訊問。訊問完以后，就是舉證質(zhì)證了，公訴方先舉證，公訴方舉完證，然后辨方再舉證，然后質(zhì)證。公訴方出示一份證據(jù)，首先接受被告人的質(zhì)疑和辯護人的質(zhì)疑，相反也是一樣的，如果辯護人提供一份證據(jù)，同樣要征求一下被告人的意見，也同時要征求公訴人的意見，所以說第二個功能就是發(fā)問對舉證、質(zhì)證，對辯護有鋪墊作用，它打下基礎(chǔ)。假如你要給被告人做無罪辯護，那么你經(jīng)過這個發(fā)問，有一些你做了必要的鋪墊，你向他提出一些問題，他也做了一些無罪的辯解，做了一些回答，這樣給法官和旁聽觀眾一個印象，給旁聽觀眾也有一個印象，他要做無罪辯護，可能辯護人手里對有一些有利于的證據(jù)，不然的話，你到法庭突然出這么一個證據(jù)，事先也沒有任何渲染，那么就覺得很突然，大家都覺得不好接受，不可理解。所以說發(fā)問對以后的程序是一個必要的鋪墊。
因為在案件當(dāng)中，肯定有很多證據(jù)，每一個案件都有很多證據(jù)，這些證據(jù)無非分成兩種，一個是跟被告人的供述相一致的，一個是不一致的。就是跟供述和辯解，或者基本差不多，這樣就能印證指控方的指控。要么就是跟供述和辯解不一樣，那么這樣的話，控訴方的指控就不能成立。要么其他證據(jù)，證人、證言跟口供是吻合的，要么就是不吻合的。作為辯護人，你要做無罪辯護或者是做罪輕辯護，你在法庭上要問被告人一些問題，問你以后的無罪辯護也罷，罪輕辯護也罷，打下一個基礎(chǔ)。比如說證明被告人自首，你就問他，你在什么情況下報的案，是主動來的，還是被公安局強制抓來的？投案以后，你是主動交代的？還是被迫的？還是被別人打過了？這都為以后打下一個基礎(chǔ)。有利于律師的舉證、質(zhì)證和以后的辯護。
另外在法庭調(diào)查當(dāng)中，有的時候辯護人自己還會出示一些證據(jù)，那么在我出示證據(jù)之前，我先問一下被告人，讓被告人也做一下鋪墊，這樣等當(dāng)辯護人出示證據(jù)的時候，大家覺得順理成章，銜接的很自然。當(dāng)然在實際當(dāng)中，辯護人這一方證據(jù)很少，尤其是調(diào)查取證很困難，很危險，很多律師被抓，被判刑，都是因為調(diào)查取證。尤其是在強奸案件中，什么受害人當(dāng)中，證人原來給公訴做過證，現(xiàn)在辯護人一找他，他就翻供了。所以這種情況下律師就很危險了。作為辯護人來講，我們的證據(jù)往往很少，但是并不等于沒有。另外我們的證據(jù)有時候可以從控訴方得到，從一些案件材料當(dāng)中挑出來對我們一些有利的證據(jù)。我們自己取證能力很有限。但是我們可以從控訴方的案件材料挑出一些對我們有利的證據(jù)來利用，這個為以后案件的辯護做準(zhǔn)備。這是第二個功能。
這是第一個問題，我要講的就是律師的發(fā)問是一個獨立的程序，有它獨特的功能和作用，所以我們不可小瞧它。同時還有一個問題，就是說律師的發(fā)問，也是展示律師水平的一個平臺。這是律師第一次發(fā)言，那么你這個律師水平如何，通過你這幾個問題，包括法官，包括家屬，甚至包括公訴人也都心里有了大概的衡量了。如果說你問的問題，羅里羅嗦，都是問一些細(xì)枝末節(jié)的問題，最關(guān)鍵的問題沒有問到，那么你這個律師水平不行，不該問的問題問了很多，結(jié)果被法官屢次制止，這就沒有什么意思了。所以說發(fā)問很重要。
第二個問題，怎么發(fā)問？如何發(fā)問？第一點在開庭之前，你需要做哪些工作？要做充分的準(zhǔn)備，開庭是一個很重要的階段，開庭在中國往往很短，比如說黑社會案件，五六十個被告，甚至90多個被告，開了十幾天就開完了，如果在國外是不可想象的。在國外這么多被告人的情況下，往往要開好幾年才能結(jié)束，就是因為每一個證人要出庭作證的，每一個證人都要接受控辨雙方的調(diào)查訊問，訊問質(zhì)證，所以速度非常慢。而我們中國證人基本不出庭，就宣讀筆錄，還叫宣讀證言節(jié)錄，只是摘要的宣讀幾段，所以我們庭審非常快，即使五六十個被告人，開庭也就十幾天。像今天7月份遼寧（宋程飛 音）的黑社會案件，被告人，79個被告人，開庭開了16天。還有（任志偉 音）的案件，45個被告人，開了15天，咱們覺得這個已經(jīng)很長了，但是也相當(dāng)了。前幾天在北京開的藝林集團的案件，28個被告人，開庭開了5天。真正大量的工作還是在庭前做。我們經(jīng)常說臺上一分鐘，臺下十年功。其實真正在法庭上發(fā)問時間很短，允許你問的問題，或者你所能問的問題也很少，那么要提前做好充分的準(zhǔn)備。
怎么樣做準(zhǔn)備？首先你要認(rèn)真閱卷。我們現(xiàn)在還叫卷宗移送，雖然不是全部移送，但是是主要證據(jù)的復(fù)印件或者是照片，而不是全部移送，但是根據(jù)新的《律師法》，那么審查起訴階段，我們可以看到全部的案件材料，到了審判階段可以看到全部的所有案件材料，這個全部案件材料和所有案件材料有什么區(qū)別？如果有區(qū)別，我們先不關(guān)它，在這種情況下，閱卷按照要求，應(yīng)該閱的比較全了，基本上公訴方提交的證據(jù)材料，我們基本上都能看到。既然這樣，我們自己沒有取證能力，取證很難，取證有危險，那么我們只能認(rèn)真閱卷了。當(dāng)然有的案件卷子很多，一般殺人搶劫比較簡單，一兩本案卷。有的經(jīng)濟犯罪，詐騙等等有幾十本，上百本案件。是不是這么案卷都閱呢？有一些案卷沒有多少意義，都是一些帳冊，銀行的走帳記錄。比如說藝林那個案件，光合同加起來就有1000多冊了，所以說并不是所有的卷子都要看。真正重要的是證人證言，被告人公訴啊，這些東西重要。一些走帳的東西，都是客觀的東西。像那些合同都一樣的，只不過帳上的姓名不一樣，這些東西不一定作為重要的。所以要認(rèn)真閱卷。
知己知彼，百戰(zhàn)不殆。我們自己很少有證據(jù)材料，沒有這個能力，那么要多看，研究透了控方的證據(jù)材料，這個首先要做好。另外你閱卷，也有利于律師準(zhǔn)確判斷被告人公訴和辯解的真實性，偵查階段可以說幾乎所有的被告人是認(rèn)罪的，在中國這種偵查模式下，被告人沒有沉默權(quán)，沒有律師在場，沒有監(jiān)控錄像，幾乎所有的被告人都是認(rèn)罪的，不認(rèn)罪的很少見。為什么？就是這種偵查模式，這種模式的弊端造成的。有的到了審查起訴階段翻供了，有的到法庭階段翻供了，到底哪個是真的？假的？偵查階段說收了40萬，審判階段說沒有收，到了法庭也說沒有收，到底有沒有收？不知道。到底有沒有殺人？不知道。這個情況下你怎么辦？你可以看案件材料，其他證人怎么說，其他證據(jù)怎么說，這時候有助于判斷供述人辯解的真?zhèn)?，如果你光憑他自己說，難以判斷真假，可以看看其他的證據(jù)怎么說的。所以你認(rèn)真閱卷有利于判斷他供述的真?zhèn)巍?br />
再一個你認(rèn)真閱卷，也有助于發(fā)問重點的突出，尤其對于一些重要的證據(jù)，關(guān)鍵的證據(jù)，你要仔細(xì)推敲，這樣你發(fā)問的時候，能夠邏輯清晰，重點突出，不至于說該問的沒有問到，跟案件至關(guān)重要的沒有問到，凈問一些羅利羅嗦的，對案情沒有影響的東西，這都有賴于你的認(rèn)真閱卷。
第二點，庭審前要與被告人進行充分的溝通。因為偵查階段，你會見難，即使讓你會見了，也有偵查人員在場，被監(jiān)聽，被旁聽，你不敢什么說什么。審判階段受的限制少一些，到了法庭，你跟被告人之間基本上沒有什么限制了，當(dāng)然不同的案件有不同的要求。像我們以前在遼寧辦的二社會案件，還有我們在黑龍江辦的案件，都不是單獨會見的，每次會見專案組人都要在場，而且做記錄，而且要你簽字確認(rèn)，當(dāng)然這是個別的案件，大部分案件在審判階段就可以單獨會見了，單獨談話了。所以要跟被告人進行充分的溝通，你首先跟他解釋發(fā)問是個什么程序，什么時候用，要跟他解釋清楚這是怎么回事。
第二點，你要就平時庭審當(dāng)中問他的問題，我想怎么問你進行溝通，就是排練。就像春晚每年要彩排，奧運會的開幕式要進行才片，實際上這就是一種排練，就是到法庭上我怎么問你，然后你怎么回答，你要做到心中有數(shù)。要不到法庭上突然問你一個問題，被告人自己蒙了，不知道怎么回答了，或者回答出來以后，對你這個案子不利了，那么就失利了。所以為了避免這一點，事先要進行溝通。
以前我辦過一個案件，是在天津的，指控他受賄，在開庭之前，我和律師就去看守所會見他，然后那個律師說咱們現(xiàn)在演練一下，我問你這個問題你怎么回答，你我問你那個問題你怎么回答。
再有一點律師應(yīng)該把發(fā)問的思路和重點跟被告人溝通，我為什么這么問？為什么從這個切入點來問？這個要溝通。然后重點主要問什么，當(dāng)然這主要針對無罪辯護的案件，罪輕的就簡單多了。再有一個，律師應(yīng)該全面了解被告人對起訴書有什么異議。如果被告人自己認(rèn)識了，這個殺人的事確實是我殺的，時間、地點都沒有錯，那么你也沒有必要下工夫了，你做罪輕辯護就完了，判個死緩就完了，如果說他這個事不是我干的，或者受賄這個事我根本就沒有收，或者是收了，但是我沒有構(gòu)成犯罪，這種情況下你要下工夫了。
第三個要做的準(zhǔn)備，要制定一個書面提綱，草擬一個書面提綱，我們經(jīng)常說再好記憶力也不如一個爛筆頭，還是要事先做好準(zhǔn)備。我有切身體會，如果事先擬好發(fā)問提綱，開庭的時候我心里有了準(zhǔn)備，我就不慌了，公訴人問到了，我就不問了，公訴人如果沒有問的，我就可以問。如果你自己什么都沒有，這時候心里有點沒底了，只能是隨機應(yīng)變了。尤其對于案情復(fù)雜的，那么你心里更沒底了，所以我建議大家事先做一個發(fā)問提綱，你想想這個案件涉及到哪些問題，然后公訴人會問到哪些問題?；蛘哒f公訴人從這個角度來問的，我從哪個角度來問？這個只有好處，沒有壞處。你這個發(fā)問提綱，你發(fā)問的整體思路應(yīng)該與律師的辯護思路一致。我為什么這么問？這個跟我以后的辯護觀點、辯護思路是一致的。這個發(fā)問的思路與我辯護的重點也是一致的。這個在開庭之前，在庭下做準(zhǔn)備工作，做功課。
那么開庭以后，怎么發(fā)問？發(fā)問的時候注意什么？我想提出這么幾個觀點跟大家一起借鑒，一起學(xué)習(xí)?；蛘呓邪l(fā)問的技巧。第一個就是你發(fā)問的方式和語氣，要與辯護者相適應(yīng)。就是說律師你要注意，你是辯護人，你是他合法權(quán)益的維護者，當(dāng)然你不能把他當(dāng)做一家人，當(dāng)做親戚這也不對，但是畢竟我講過了，在漫長訴訟階段當(dāng)中，他前面接觸的都是法官、檢查機關(guān)，他們對被告人都是有敵意的，對被告人的辯解不重視，甚至是冷嘲熱諷。所以說公訴人發(fā)問的時候，語氣是嚴(yán)厲的，嚴(yán)肅的，有的時候甚至是訓(xùn)斥。但是作為辯護人發(fā)問的時候，你要跟你的職責(zé)定位相一致，你是他合法權(quán)益的維護者。所以說你發(fā)問的語氣要緩和，要有親和力。要親切，你不能再訓(xùn)斥他了，他一路走過來，都是被人家訓(xùn)斥過來的，作為律師來講，你不能再訓(xùn)他了，所以要緩和，要親切。讓被告人感覺到還有人愿意幫著他辯護，還有人愿意聽取他的回答陳述。
另外你直接叫被告人名字就行了，不一定加上被告人張三這幾個字，當(dāng)然也要避免這種情況，叫張局長、李總這個也不嚴(yán)肅了。尤其是經(jīng)濟犯罪，都是有職務(wù)的，要么是總經(jīng)理，處長啊什么的，這個時候不要叫職務(wù)了，直呼其名就完了，你發(fā)問的方式和語氣，要跟你的辯護職能相適應(yīng)。當(dāng)然也不能稱兄道弟，你一定要親切，要緩和。當(dāng)然有的公訴人水平也很高，我以前在上海辦過一個案件，這個公訴人是全國十佳公訴人，他問被告人的時候態(tài)度也很緩和，循循善誘，娓娓道來，被告人的情緒很激動，動不動就不回答問題了，我身體難受，我要回去休息，所以說公訴人就得哄著他說話，要不然庭審就沒有辦法進行了，所以公訴人態(tài)度非常親切，比辯護人還親切。
第二點，你要針對被告人的認(rèn)知能力，就是根據(jù)被告人的水平，采取讓他能理解的方式發(fā)問，就是要通俗易懂，如果他本身就是文盲，你問問題不要問一些很高深的問題，法律專門術(shù)語的，你要用通俗的方式來發(fā)問，他理解不了這么高深的問題，當(dāng)然有一些經(jīng)濟犯罪，職務(wù)犯罪的水平也很高，當(dāng)然他也不見得對法律懂，所以要通俗易懂。
第三點，要緊緊圍繞發(fā)問的目的進行發(fā)問，你為什么要問這個問題？為什么不問別的問題？你什么目的？要圍繞目的來，你是要做無罪辯護還是做罪輕辯護？你要做無罪辯護，就不要問罪輕的問題，你要做罪輕辯護，就不要問關(guān)于無罪的東西了。免得他說無罪，結(jié)果最后來自首就難以認(rèn)定了。所以說你看是做無罪辯護，還是做罪輕辯護，根據(jù)這個來認(rèn)定。大家知道在中國無罪是非常難的，我們的無罪率在千分之幾，每年最高法院的工作報告就知道了，說去年判了幾十萬個案件，無罪案件占幾萬，或者是占幾千件。所以我們的無罪率是非常低的，在美國的最高法院的審查中，無罪大約在三分之一左右。所以要根據(jù)無罪辯護還是罪輕辯護來設(shè)計問題。
正由于我們無罪難，所以說很多案件辯護的時候感到很為難。有的被告人關(guān)了兩年了，這時候你還能做無罪辯護嗎？我們覺得有時候確實不好辦，關(guān)了兩年多，當(dāng)時的辦案人員，偵查人員，檢察人員都已經(jīng)立功受獎了，該升官的升官，這時候就讓被告服從法院判決了。前幾天在藝林的案件中，前面做無罪辯護，后面又說如果法院判有罪，希望判罪輕處罰。還有的被告人請了兩個律師，一個律師做有罪保護，另外一個做無罪辯護，這是無奈之舉。所以我們說發(fā)問的時候要圍繞你的目標(biāo)來設(shè)計問題。
當(dāng)然有的時候，你問他的一些問題，讓他親口說出來，比如說受到了刑訊逼供，受到了誘供、逼供等等，受到很多不公待遇，目的也是讓旁聽群眾聽聽，甚至讓領(lǐng)導(dǎo)聽聽，但是他不在法庭上，他在旁邊的監(jiān)控室里，讓他聽聽，并不是說律師不知道這個問題，你很清楚了，只不過通過他的口說出來。
再有一點，注意發(fā)問的方式，盡量避免公訴人的反對和審判人員的制止。第一不要用誘導(dǎo)的方式來發(fā)問，誘導(dǎo)式發(fā)問，你在問問題的時候，把答案包含在其中了。律師問話只能是直接問，一問一答。比如說收錢沒有收？他說沒有收。不能說你收了錢了以后，把錢送哪兒去了？這個屬于復(fù)雜問題了，或者你殺人以后去哪兒了？這屬于復(fù)雜問題，因為你答案包含在里面了，首先我肯定你收錢了，肯定你殺人了。所以說有很多律師，他可能不太懂在開庭的時候就提出類似的問題，結(jié)果受到公訴人的抗議，受到法官的制止。比如說有的律師問被告人，當(dāng)時張三給你送錢的時候，你不想受賄是嗎？這也屬于復(fù)雜問題，或者說你當(dāng)時跟女的發(fā)生關(guān)系的時候，她是自愿的是嗎？這也屬于復(fù)雜問題。應(yīng)該一問一答，一個問題一個問題問。他當(dāng)時給你送錢沒有？送了。你當(dāng)時想不想收？想。如果誘導(dǎo)式，公訴人表示抗議，法官也會制止你。
第二個問題，不要重復(fù)發(fā)問。有的問題公訴人已經(jīng)問過了，被告人回答的也很清晰，也符合你的要求，符合你的想法，那么這種情況下，你就沒有必要再問了，所以你不要重復(fù)，羅里羅嗦，或者是細(xì)枝末節(jié)的問題問了很多，該問的問題反而沒有問。與案件無關(guān)的問題也不要發(fā)問，這就需要對問題有一個設(shè)計。
下面一點，發(fā)問的技巧也包含你是做無罪辯護還是做罪輕辯護？剛才我說了根據(jù)這兩種情況，你在設(shè)計問題的時候要考慮，真正到了法庭上，你在訊問的時候，發(fā)問的時候，也要圍繞這個，你是做無罪辯護還是做罪輕辯護？有很多案件一般是不認(rèn)罪的，比如說詐騙案件，在我經(jīng)歷過的案件中，很少有人承認(rèn)說我主觀上就是想辨的，我一開始就想騙。再有黑社會案件，往往被告人也不認(rèn)罪的，其他的罪名認(rèn)，比如說聚眾斗毆啊，私藏槍支，偷稅等等，這個我都認(rèn)，但是你要說我是黑社會，你說槍斃我，我也不認(rèn)。我也辦過很多黑社會的案件，像遼寧的任志偉啊，黑龍江的大地主、小地主啊。他們都不認(rèn)為自己是黑社會，所以說在這點上，都是無罪辯護的，但是對于其他的罪，他可能會認(rèn)，你問的時候，要圍繞無罪和罪輕兩種情況。無罪的要圍繞犯罪構(gòu)成要件夠不夠？是全部都不夠？還是說一個不夠，或者兩個不夠？因為我們知道犯罪構(gòu)成四個要件，必須同時具備，你沒有主觀故意也不行，你光客觀的也不行。你要做無罪辯護，就圍繞著犯罪構(gòu)成四個要件來問，比如說黑社會四個特點，什么組織性，什么壟斷性，什么暴力性，你挨個來問他，他一般說我們沒有什么組織，也沒有骨干，也沒有什么幫規(guī)，也沒有形成什么壟斷，也沒有什么暴力，你做無罪就圍繞著犯罪構(gòu)成要件來問，只要你能證明一個要件不夠，那么他的犯罪就不能成立。比如說黑社會，四個要件只有有一個不夠，那么就不能定他黑社會性質(zhì)組織。
再一個詐騙案，就圍繞著主觀故意，因為事情已經(jīng)發(fā)生了，客觀事實往往是存在的，但是關(guān)鍵是主觀故意方面的，你是不是想騙，是不是想非法占有？就圍繞這個來問。再比如說受賄，有很多人在偵查階段承認(rèn)我確實收錢了，行賄案件也說我給他送錢了，兩者對的上，而且時間、地點、錢的去向都說的很吻合，這種情況下，你再說沒有收錢，就不現(xiàn)實了。收錢的事已經(jīng)被固定下來了，如果在這個情況下你還做無罪辯護，那么你要圍繞受賄的構(gòu)建要件來辯護，行賄送錢是送了，但是我不是為了謀取不正當(dāng)利益，你在做無罪辯護，要圍繞這些方面來。那么行賄呢，我是行賄了，但是我不是為了謀取不正當(dāng)利益。那么你做無罪辯護要圍繞這些方面來。那么你要做罪輕辯護，你問的時候，要圍繞從輕、減輕這方面，比如說話立功啊，自首啊，這是法庭的從輕，還有一些酌定的，比如說你平時表現(xiàn)怎么樣，有沒有給慈善機構(gòu)捐過款？有沒有給孤寡老人送過米和面??？你把這個人砍倒以后有沒有進行搶救??？或者有沒有對傷者進行賠償?。窟@是屬于酌定情節(jié)，主要是圍繞這些東西來定的。
再比如說強奸罪，那么強奸罪往往承認(rèn)過發(fā)生過關(guān)系，確實發(fā)生關(guān)系了，但是他說我不構(gòu)成罪犯，那么這個往往要看是不是違背婦女的意志了。如果沒有發(fā)生什么關(guān)系，這個被送到法院的可能性也不大。要多設(shè)計幾個角度，不同層次，不同側(cè)面給他問透了。
下面一個技巧，或者是注意的問題，要根據(jù)庭審的情況，及時調(diào)整你的發(fā)問思路和重點，要隨機應(yīng)變，你事先設(shè)計了一個發(fā)問提綱，但是我們說事物都是千變?nèi)f化的，因為公訴人在法庭上先問，他問的問題，可能把你想問的都問了，他又問了你幾個想不到的問題，那么這個情況下你就不能一成不變，守株待兔了，你要隨機應(yīng)變，隨時調(diào)整，調(diào)整你的思路和重點。有時候圍繞著一個問題要多次發(fā)問，公訴人反復(fù)問幾次，辯護人也反復(fù)問幾次，所以要隨時調(diào)整。
還有的時候，公訴人往往問被告人，你今天不認(rèn)罪了，你翻供了，但是你偵查階段為什么承認(rèn)？被告人說我偵查階段受到了刑訊逼供，騙供、誘供，那么作為辯護人來講，有的時候要把這個問題放大，讓旁聽群眾聽到，讓在場領(lǐng)導(dǎo)聽到，所以辯護人就使勁問這個問題，這是我剛學(xué)到的。這是我跟田大律師學(xué)的，前幾天我們在貴州一個地區(qū)開庭，是兄弟倆受賄。在法庭上，被告人就說，我在偵查階段，是做了一些不利于我的事情，但是說實在的，48小時電燈泡烤著我，不讓我睡覺，那么在這個情況下做的供述。那么田老師就使勁問他，我沒有聽清，你再說一遍到底是多少小時？被告人說48小時，用什么烤的你？電燈泡。然后田律師說你敢確定嗎？被告人說敢確定。你敢負(fù)法律責(zé)任嗎？我敢負(fù)法律責(zé)任，就圍繞這個問題窮追猛打，就是為了把這個問題放大，讓大家認(rèn)識到有這個問題，作為我來講，我平時很少問刑訊逼供的問題，沒有人給你證明。當(dāng)時辯護人也不在場，人家偵控機關(guān)也不承認(rèn)。你問了不但沒有什么好處，反而讓大家恨你，對你的從輕判處不利，這個就根據(jù)不同的情況，有時候就需要把刑訊逼供提出來，需要引起各方面的重視，就反復(fù)的說，重復(fù)的說，這個應(yīng)該也算一個技巧。
所以說要根據(jù)庭審的情況，及時調(diào)整你問話的思路和重點。因為有時候公訴人看律師發(fā)問以后，他會再接著問問題，這種情況你要及時調(diào)整思路，要準(zhǔn)備應(yīng)戰(zhàn)，要反擊他的訊問。還有的時候，被告人，我剛才說了在偵查階段，往往都是認(rèn)罪的，但是到了法庭上就推翻了。那么這種情況，我們律師就問了，你今天說的跟以前說的不一樣？你以哪個說的為準(zhǔn)？被告人往往說我以今天說的為準(zhǔn)。當(dāng)然有時候也做罪輕辯護，但是被告人在陳述當(dāng)中，在回答當(dāng)中有不認(rèn)罪的意思，回答不是很老實，這種情況你要提醒他，你現(xiàn)在對你所犯的罪犯什么認(rèn)識？那么被告人就意識到，我得認(rèn)罪啊，不認(rèn)罪就沒有希望了，他可能會說我很后悔啊，很痛心疾首啊。
再一個問題要充分考慮到被告人的個人情況，被告人的情況是千差萬別的，暴力犯罪往往是學(xué)歷很低，水平很低，所以你問話要通俗易懂。那么有一些人理解能力比較強和表達能力比較強，在這個情況下，你要用不同的問話方式。比如說對于那些不善于理解的被告人，你問的問題，他本身不理解，你律師發(fā)問的時候，應(yīng)該把發(fā)問的問題分成一個一個具體的問題，要明白。對于不善于表達的被告人，你律師可以把你想問的話總結(jié)一下，你是不是這個意思？但是這種情況往往被法官所制止，但是他不善于表達，你只能這么做了，法官制止再說，不制止就這么做。那么對于善于理解的被告人，律師可以同時提出幾個問題，一組問題，然后讓他自己以自己的方式和語言表達出來，你同時提幾個問題，他也能理解。那么對于很善于表達的被告人，律師可以直接提問問題，他自己來表達，這樣對被告人的敘述更具體，更生動，更有說服力，更容易獲得法官的認(rèn)可，獲得旁聽群眾的認(rèn)可。當(dāng)然在律師發(fā)問之前，公訴人先發(fā)問，如果公訴人發(fā)問不當(dāng)，有誘供啊，有訓(xùn)斥啊，有這種輕微的時候，你作為辯護人，你也可以及時提出抗議，表示反對。這就是我講的發(fā)問，它是一個獨立程序，有它的獨特功能，那么怎么發(fā)問有一些準(zhǔn)備工作，有一些技巧。我今天就給大家講這么多，謝謝大家。 （許蘭亭）
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