本律師成功代理辯護多宗毒品案件。很多人認(rèn)為毒品案件的辯護空間比較小,但本律師不這樣認(rèn)為,在接受一宗毒品案件之后,要善于發(fā)現(xiàn)案件中的細(xì)節(jié),勇于向公檢法等辦案機關(guān)提出自己的法律建議和辯護主張,做到以法服人、以理服人,從而維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。
刑事辯護律師的職責(zé)無非三點:
第一,就是讓無罪的人免予受到法律的追究,通俗點說,就是幫助被誣陷、錯抓、錯捕的人洗刷冤情;
第二,就是通過辯護,使犯罪嫌疑人受到其相應(yīng)的處罰,依法使犯罪嫌疑人獲得減輕、從輕處理的判決;
第三,就是通過律師參與刑事案件,維護犯罪嫌疑人的合法權(quán)益,避免被刑訊逼供,依法申請取保候?qū)彽?,維護刑事案件程序的正當(dāng)性、合法性。
具體在毒品案件的辯護,本律師根據(jù)實踐辦案經(jīng)驗,總結(jié)毒品案件如下辯護要點。
一、有關(guān)毒品罪名的辯護
毒品犯罪主要包括刑法第三百四十七條規(guī)定的走私、販賣、運輸、制造毒品罪;
第三百四十八條規(guī)定的非法持有毒品罪;
第三百四十九條規(guī)定的包庇毒品犯罪分子罪、窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪;
第三百五十條規(guī)定的走私制毒物品罪、非法買賣制毒物品罪;
第三百五十一條規(guī)定的非法種植毒品原植物罪;
第三百五十二條規(guī)定的非法買賣、運輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪;
第三百五十三條規(guī)定的引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪、強迫他人吸毒罪;
第三百五十四條規(guī)定的容留他人吸毒罪;
第三百五十五條規(guī)定的非法提供麻醉藥品、精神藥品罪。
不同的法條所規(guī)定罪名之間的量刑有很大差別,就是同一法條所規(guī)定的罪名之間,在實際量刑時的幅度也有很大的差別。比如說第三百四十七條規(guī)定的走私、販賣、運輸、制造毒品罪,這是個選擇性罪名,販賣毒品和運輸毒品的量刑就相差非常大。
在實踐中,常見的辯護要點是販賣毒品罪與持有毒品罪之間的辯護,販賣毒品罪與運輸毒品罪之間的辯護,販賣毒品罪與窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品罪之間的辯護,販賣毒品罪的共犯與包庇毒品犯罪分子罪、窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪之間的辯護。幾類罪名的定性也是目前公檢法受理的案件中比較容易混淆的罪名。
另外,在實踐中,還有一些以販養(yǎng)吸、為他人代購僅用于吸食的毒品(不以盈利為目),盜竊、搶奪、搶劫毒品,案發(fā)后親友幫忙轉(zhuǎn)移、隱藏毒品等情形,對這些特殊情形的毒品案件,如果在公檢法的某一環(huán)節(jié)是以販賣毒品定罪的話,就要盡快聘請律師,了解案件真實情況,及時向辦案機關(guān)提出法律意見或辯護意見。
本律師團辦理的毒品案,就成功過將販賣毒品罪辯護為運輸毒品罪,將販賣毒品罪辯護為轉(zhuǎn)移毒品罪,將販賣毒品罪辯護為持有毒品罪。
二、有關(guān)毒品數(shù)量的辯護
現(xiàn)在毒品案件中,涉及到軟性毒品的案件日益增加。不管是海洛因或者甲基苯丙胺,還是軟性毒品,首先要清楚毒品成分,然后再確定含量,對于很明顯的混合毒品,一定要申請成分或含量鑒定。同時對于軟性毒品,要注意將軟性毒品的數(shù)量折算成海洛因的數(shù)量以便正確估計判決的刑期。
三、關(guān)于毒品犯罪的死刑辯護
現(xiàn)在毒品犯罪案件的大案特案不在少數(shù),對于大案特案的辯護,其首要辯護思路是怎樣排除死刑判決。而要排除死刑判決,就必須依照法律的規(guī)定,細(xì)致的發(fā)現(xiàn)免予死刑判決的證據(jù)和情節(jié)。
毒品數(shù)量是毒品犯罪案件量刑的重要情節(jié),但不是唯一情節(jié)。因此,辯護律師在接受毒品數(shù)量已經(jīng)達(dá)到死刑標(biāo)準(zhǔn)的案件時,不要氣餒,要依照法律的規(guī)定,留意案件中具有法定、酌定從寬處罰的情節(jié)。
1、一般來說,具有下列情形之一的,可以判處被告人死刑:
(1)具有毒品犯罪集團首要分子、武裝掩護毒品犯罪、暴力抗拒檢查、拘留或者逮捕、參與有組織的國際販毒活動等嚴(yán)重情節(jié)的;
(2)毒品數(shù)量達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),并具有毒品再犯、累犯,利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品,或者向未成年人出售毒品等法定從重處罰情節(jié)的;
(3)毒品數(shù)量達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),并具有多次走私、販賣、運輸、制造毒品,向多人販毒,在毒品犯罪中誘使、容留多人吸毒,在戒毒監(jiān)管場所販毒,國家工作人員利用職務(wù)便利實施毒品犯罪,或者職業(yè)犯、慣犯、主犯等情節(jié)的;
(4)毒品數(shù)量達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),并具有其他從重處罰情節(jié)的;
(5)毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),且沒有法定、酌定從輕處罰情節(jié)的。
2、毒品數(shù)量達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),具有下列情形之一的,可以不判處被告人死刑立即執(zhí)行:
(1)具有自首、立功等法定從寬處罰情節(jié)的;
(2)已查獲的毒品數(shù)量未達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),到案后坦白尚未被司法機關(guān)掌握的其他毒品犯罪,累計數(shù)量超過實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;
(3)經(jīng)鑒定毒品含量極低,摻假之后的數(shù)量才達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,或者有證據(jù)表明可能大量摻假但因故不能鑒定的;
(4)因特情引誘毒品數(shù)量才達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;
(5)以販養(yǎng)吸的被告人,被查獲的毒品數(shù)量剛達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;
(6)毒品數(shù)量剛達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),確屬初次犯罪即被查獲,未造成嚴(yán)重危害后果的;
(7)共同犯罪毒品數(shù)量剛達(dá)到實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),但各共同犯罪人作用相當(dāng),或者責(zé)任大小難以區(qū)分的;
(8)家庭成員共同實施毒品犯罪,其中起主要作用的被告人已被判處死刑立即執(zhí)行,其他被告人罪行相對較輕的;
(9)其他不是必須判處死刑立即執(zhí)行的。
有些毒品犯罪案件,往往由于毒品、毒資等證據(jù)已不存在,導(dǎo)致審查證據(jù)和認(rèn)定事實困難。在處理這類案件時,只有被告人的口供與同案其他被告人供述吻合,并且完全排除誘供、逼供、串供等情形,被告人的口供與同案被告人的供述才可以作為定案的證據(jù)。僅有被告人口供與同案被告人供述作為定案證據(jù)的,對被告人判處死刑立即執(zhí)行要特別慎重。
四、運輸毒品罪的量刑辯護
如前文所述,運輸毒品雖然和販賣毒品規(guī)定于同一法律條文,但二者之間的性質(zhì)和量刑有非常大的差別。即使同樣是運輸毒品罪,不同的身份或目的,運輸毒品的量刑又有很大的差別。為此,本律師特別強調(diào)在刑事辯護中,不要輕視運輸毒品的辯護技巧。
實踐中,對于運輸毒品的辯護,要把握如下法律要點。
1、對于運輸毒品犯罪,要注意重點打擊指使、雇傭他人運輸毒品的犯罪分子和接應(yīng)、接貨的毒品所有者、買家或者賣家。
2、對于運輸毒品犯罪集團首要分子,組織、指使、雇傭他人運輸毒品的主犯或者毒梟、職業(yè)毒犯、毒品再犯,以及具有武裝掩護、暴力抗拒檢查、拘留或者逮捕、參與有組織的國際毒品犯罪、以運輸毒品為業(yè)、多次運輸毒品或者其他嚴(yán)重情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)按照刑法、有關(guān)司法解釋和司法實踐實際掌握的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),從嚴(yán)懲處,依法應(yīng)判處死刑的必須堅決判處死刑。
3、單純的運輸毒品行為具有從屬性、輔助性特點,且情況復(fù)雜多樣。部分涉案人員系受指使、雇傭的貧民、邊民或者無業(yè)人員,只是為了賺取少量運費而為他人運輸毒品。對于運輸毒品犯罪中的這部分人員,在量刑標(biāo)準(zhǔn)的把握上,應(yīng)當(dāng)與走私、販賣、制造毒品和前述具有嚴(yán)重情節(jié)的運輸毒品犯罪分子有所區(qū)別,不應(yīng)單純以涉案毒品數(shù)量的大小決定刑罰適用的輕重。
4、對有證據(jù)證明被告人確屬受人指使、雇傭參與運輸毒品犯罪,又系初犯、偶犯的,可以從輕處罰,即使毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),也可以不判處死刑立即執(zhí)行。
5、毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),不能證明被告人系受人指使、雇傭參與運輸毒品犯罪的,可以依法判處重刑直至死刑。
6、涉嫌為販賣而自行運輸毒品,由于認(rèn)定販賣毒品的證據(jù)不足,因而認(rèn)定為運輸毒品罪的,不同于單純的受指使為他人運輸毒品行為,其量刑標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)與單純的運輸毒品行為有所區(qū)別。
五、制造毒品罪的辯護
在毒品制造案件中,制造毒品的手段復(fù)雜多樣、不斷翻新,采用物理方法加工、配制毒品的情況大量出現(xiàn)。因此,法律上也規(guī)定了準(zhǔn)確界定制造毒品的行為、方法。這些均是制造毒品罪的辯護要點。
在制造毒品罪的辯護中,特別要留意制造毒品罪的未遂情節(jié)。根據(jù)法律規(guī)定,購進制造毒品的設(shè)備和原材料,開始著手制造毒品,但尚未制造出粗制毒品或者半成品的,以制造毒品罪的未遂論處。
另外,還需將制造毒品與其他毒品犯罪行為的區(qū)別。例如,為便于隱蔽運輸、銷售、使用、欺騙購買者,或者為了增重,對毒品摻雜使假,添加或者去除其他非毒品物質(zhì),不屬于制造毒品的行為。
六、毒品案件的立功辯護
在毒品犯罪中,要正確區(qū)別哪些屬于立功,哪些不屬于立功,從而正確的制定辯護方案。在立功問題上,要特別留意在涉及多名案犯的案件里,犯罪嫌疑人的哪些言、行屬于立功,哪些不屬于立功。
1、不屬于立功的情形
(1)共同犯罪中同案犯的基本情況,包括同案犯姓名、住址、體貌特征、聯(lián)絡(luò)方式等信息,屬于被告人應(yīng)當(dāng)供述的范圍。公安機關(guān)根據(jù)被告人供述抓獲同案犯的,不應(yīng)認(rèn)定其有立功表現(xiàn)。
(2)被告人親屬為了使被告人得到從輕處罰,檢舉、揭發(fā)他人犯罪或者協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪人的,不能視為被告人立功。
(3)同監(jiān)犯將本人或者他人尚未被司法機關(guān)掌握的犯罪事實告知被告人,由被告人檢舉揭發(fā)的,如經(jīng)查證屬實,雖可認(rèn)定被告人立功,但是否從寬處罰、從寬幅度大小,應(yīng)與通常的立功有所區(qū)別。
(4)通過非法手段或者非法途徑獲取他人犯罪信息,如從國家工作人員處賄買他人犯罪信息,通過律師、看守人員等非法途徑獲取他人犯罪信息,由被告人檢舉揭發(fā)的,不能認(rèn)定為立功,也不能作為酌情從輕處罰情節(jié)。
2、屬于立功的情形
(1)被告人在公安機關(guān)抓獲同案犯過程中確實起到協(xié)助作用的,例如,經(jīng)被告人現(xiàn)場指認(rèn)、辨認(rèn)抓獲了同案犯;
(2)被告人帶領(lǐng)公安人員抓獲了同案犯;
(3)被告人提供了不為有關(guān)機關(guān)掌握或者有關(guān)機關(guān)按照正常工作程序無法掌握的同案犯藏匿的線索,有關(guān)機關(guān)據(jù)此抓獲了同案犯;
(4)被告人交代了與同案犯的聯(lián)系方式,又按要求與對方聯(lián)絡(luò),積極協(xié)助公安機關(guān)抓獲了同案犯等,屬于協(xié)助司法機關(guān)抓獲同案犯,應(yīng)認(rèn)定為立功。
3、毒品犯罪案件中“老大”和“馬仔”的立功區(qū)別
在“老大”和“馬仔”的立功問題上,司法實踐中,通常考慮立功從寬處罰的把握,應(yīng)以功是否足以抵罪為標(biāo)準(zhǔn);毒品共同犯罪人以及上、下家之間的量刑平衡等。
(1)在毒品共同犯罪案件中,毒梟、毒品犯罪集團首要分子、共同犯罪的主犯、職業(yè)毒犯、毒品慣犯等,由于掌握同案犯、從犯、馬仔的犯罪情況和個人信息,被抓獲后往往能協(xié)助抓捕同案犯,獲得立功或者重大立功。對其是否從寬處罰以及從寬幅度的大小,應(yīng)當(dāng)主要看功是否足以抵罪,即應(yīng)結(jié)合被告人罪行的嚴(yán)重程度、立功大小綜合考慮。
(2)對于毒梟等嚴(yán)重毒品犯罪分子立功的,從輕或者減輕處罰應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。如果其罪行極其嚴(yán)重,只有一般立功表現(xiàn),功不足以抵罪的,可不予從輕處罰;如果其檢舉、揭發(fā)的是其他犯罪案件中罪行同樣嚴(yán)重的犯罪分子,或者協(xié)助抓獲的是同案中的其他首要分子、主犯,功足以抵罪的,原則上可以從輕或者減輕處罰;如果協(xié)助抓獲的只是同案中的從犯或者馬仔,功不足以抵罪,或者從輕處罰后全案處刑明顯失衡的,不予從輕處罰。
(3)對于從犯、馬仔立功,特別是協(xié)助抓獲毒梟、首要分子、主犯的,應(yīng)當(dāng)從輕處罰,直至依法減輕或者免除處罰。
七、毒品案件的共同犯罪辯護問題
本律師在辯護的一宗特大數(shù)量毒品案件中,上百公斤毒品均是從該當(dāng)事人家里所查獲,但經(jīng)過本律師依法闡述和辯護,法院認(rèn)定了我的當(dāng)事人為從犯的辯護意見,該當(dāng)事人也因此得以從輕處罰而幸免于死刑。
1、首先要正確區(qū)分主犯和從犯。
一般來說,要考慮如下因素:
(1)應(yīng)當(dāng)以各共同犯罪人在毒品共同犯罪中的地位和作用為根據(jù)。
(2)要從犯意提起、具體行為分工、出資和實際分得毒贓多少以及共犯之間相互關(guān)系等方面,比較各個共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用。
(3)在毒品共同犯罪中,為主出資者、毒品所有者或者起意、策劃、糾集、組織、雇傭、指使他人參與犯罪以及其他起主要作用的是主犯;起次要或者輔助作用的是從犯。受雇傭、受指使實施毒品犯罪的,應(yīng)根據(jù)其在犯罪中實際發(fā)揮的作用具體認(rèn)定為主犯或者從犯。
(4)對于確有證據(jù)證明在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,不能因為其他共同犯罪人未到案而不認(rèn)定為從犯,甚至將其認(rèn)定為主犯或者按主犯處罰。只要認(rèn)定為從犯,無論主犯是否到案,均應(yīng)依照刑法關(guān)于從犯的規(guī)定從輕、減輕或者免除處罰。
2、要正確認(rèn)定主犯和從犯的毒品犯罪數(shù)量。
對于毒品犯罪集團的首要分子,應(yīng)按集團毒品犯罪的總數(shù)量處罰;
對一般共同犯罪的主犯,應(yīng)按其所參與的或者組織、指揮的毒品犯罪數(shù)量處罰;
對于從犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的毒品犯罪的數(shù)量處罰。
3、要正確了解主犯和從犯的量刑。
(1)不同案件不能簡單類比。
比如,一個案件的從犯參與犯罪的毒品數(shù)量可能比另一案件的主犯參與犯罪的毒品數(shù)量大,但對這一案件從犯的處罰不是必然重于另一案件的主犯。
(2)共同犯罪中能分清主從犯的,不能因為涉案的毒品數(shù)量特別巨大,就不分主從犯而一律將被告人認(rèn)定為主犯或者實際上都按主犯處罰,一律判處重刑甚至死刑。
(3)對于共同犯罪中有多個主犯或者共同犯罪人的,處罰上也應(yīng)做到區(qū)別對待。應(yīng)當(dāng)全面考察各主犯或者共同犯罪人在共同犯罪中實際發(fā)揮作用的差別,主觀惡性和人身危險性方面的差異,對罪責(zé)或者人身危險性更大的主犯或者共同犯罪人依法判處更重的刑罰。
八、主觀明知認(rèn)定的辯護
在毒品案件中,很多人確屬冤枉或被別人栽贓陷害,在不知道是毒品的情況下而被警方或海關(guān)所查獲。因此,在毒品案件的辯護中,有一個重要的環(huán)節(jié)就是當(dāng)事人是否明知所販賣或攜帶的是“毒品”。
根據(jù)法律規(guī)定,具有下列情形之一,被告人不能做出合理解釋的,可以認(rèn)定其“明知”是毒品,但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外:
(1)執(zhí)法人員在口岸、機場、車站、港口和其他檢查站點檢查時,要求行為人申報為他人攜帶的物品和其他疑似毒品物,并告知其法律責(zé)任,而行為人未如實申報,在其攜帶的物品中查獲毒品的;
(2)以偽報、藏匿、偽裝等蒙蔽手段,逃避海關(guān)、邊防等檢查,在其攜帶、運輸、郵寄的物品中查獲毒品的;
(3)執(zhí)法人員檢查時,有逃跑、丟棄攜帶物品或者逃避、抗拒檢查等行為,在其攜帶或者丟棄的物品中查獲毒品的;
(4)體內(nèi)或者貼身隱秘處藏匿毒品的;
(5)為獲取不同尋常的高額、不等值報酬為他人攜帶、運輸物品,從中查獲毒品的;
(6)采用高度隱蔽的方式攜帶、運輸物品,從中查獲毒品的;
(7)采用高度隱蔽的方式交接物品,明顯違背合法物品慣常交接方式,從中查獲毒品的;
(8)行程路線故意繞開檢查站點,在其攜帶、運輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的;
(9)以虛假身份或者地址辦理托運手續(xù),在其托運的物品中查獲毒品的;
(10)有其他證據(jù)足以認(rèn)定行為人應(yīng)當(dāng)知道的。
九、特定人員參與毒品犯罪的辯護問題
一些毒品犯罪分子為了逃避打擊,雇傭孕婦、哺乳期婦女、急性傳染病人、殘疾人或者未成年人等特定人員進行毒品犯罪活動。
在實踐中,律師如果接受委托為這些特定人員進行辯護,應(yīng)該多和辦案單位溝通,依法辯護,根據(jù)最高法的精神,對于被利用、被誘騙參與毒品犯罪的特定人員,可以從寬處理。
同時,要積極與檢察機關(guān)、公安機關(guān)溝通協(xié)調(diào),對于因特殊情況可依法不予羈押的,要向辦案單位積極申請取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住。在判刑之后,可以依法申請暫予監(jiān)外執(zhí)行。
以上僅僅是本律師辦案中的一些心得和體會,同時也引用一些相關(guān)法律規(guī)定的予以詳細(xì)闡述。對于具體的某宗毒品刑事案件,僅具有借鑒或指導(dǎo)意義。對于個案,本律師的一向觀點是,沒有完全雷同的個案。因此,對于個案的探討,最好是在律師介入并進行會見、閱卷之后,才能評判一個案件的走向,才能制定合適的辯護方案,才能客觀地收集或向辦案單位提供有力的證據(jù)或線索。
作者:余祖舜律師