一、開設賭場
“開設賭場”是指提供賭博的場所及用具，供他人在其
中進行賭博，本人從中營利的行為。
二、開設賭場罪
開設賭場罪原屬于賭博罪的一種，與聚眾賭博是并列關系，后2006年6月29日通過的《刑法修正案（六）》將開設賭場罪單獨列出，之所以將其單獨列出并設定更高的法定刑（最高可判處有期徒刑十年，并處罰金），主要是由于其對法益的侵害程度遠大于聚眾賭博。
《刑法》第三百零三條第二款 【開設賭場罪】開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
三、區(qū)分開設賭場罪與其“孿生兄弟”賭博罪
《刑法》第三百零三條第一款 【賭博罪】以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。其中開設賭場與聚眾賭博較難區(qū)分。
如何區(qū)分開設賭場與聚眾賭博？
1、開設賭場：開放、穩(wěn)定、持續(xù)；場所相對固定、人員不特定；規(guī)模較大；具有組織性、經營性、控制性；通過場所吸聚不特定賭客。
2、聚眾賭博：小范圍、臨時、持續(xù)不長；時間不固定、人員較固定；無固定分工、人員關系松散、一般不控制；依靠人際關系吸聚相對特定的賭客。
四、開設賭場罪的種類
影視劇中，“賭場”裝飾豪華，荷官、籌碼一應俱全，似乎“開設賭場”離我們很遙遠?；氐浆F(xiàn)實生活中，小賣部里不起眼的游戲機，手機中的“搶紅包”微信群，甚至一些傳統(tǒng)的民間娛樂項目，都成為不法分子開設賭場的工具，而這些行為都可能構成“開設賭場罪”。
1、網(wǎng)上開設賭場
比如：近幾年出現(xiàn)的“微信搶紅包”。
裁判要旨：被告人以營利為目的，利用手機在網(wǎng)絡上組建微信群，邀請不特定人員入群，通過微信搶紅包方式開設賭場，組織賭博活動，其行為均已構成開設賭場罪。
網(wǎng)絡賭博特點：一是建立了專門的網(wǎng)絡平臺，有了賭博場所；二是明確的賭博規(guī)則，制定了賭博方式；三是從中抽頭、獲利，以營利為目的的。
2、利用賭博機開設賭場
比如藏在小賣部、澡堂里的“老虎機”。
裁判要旨：被告人利用固定場所設置具有賭博功能的賭博機共16臺，并組織賭博活動，其行為已構成開設賭場罪。
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部〈關于辦理利用賭博機開設賭場案件適用法律若干問題的意見〉》相關規(guī)定，設置具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設施設備，并以現(xiàn)金、有價證券等貴重款物作為獎品，或者以回購獎品方式給予他人現(xiàn)金、有價證券等貴重款物組織賭博活動的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設賭場”行為。
3、普通形式的開設賭場
網(wǎng)上開設賭場和利用賭博機開設賭場屬于比較特殊的情形，實踐中，更多的是普通形式的開設賭場（除網(wǎng)絡和賭博機之外的開設賭場)。比如：藏在棋牌室內的“牌九”場，躲進深山“劃豆子”，扔沙包選紅黑，擲骰子買大小，狗追兔子、斗蛐蛐等等。
裁判要旨：被告人以營利為目的，開設賭場，供不特定人員賭博，行為已構成開設賭場罪。
現(xiàn)實中，“開設賭場”的方式和地點往往具有隱蔽性和迷惑性，很多參與者心存僥幸或不以為然。尤其在農村地區(qū)，“小賭怡情”思想盛行。廣大群眾常年在外務工，辛苦一年回家過年，手中有余錢，喜歡“推牌九、斗地主、炸金花”。娛樂和賭博往往只有一線之隔，稍不留神便會走向違法犯罪的深淵。
五、開設賭場罪“情節(jié)嚴重”的認定
開設賭場罪有兩個量刑檔：三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
前文所述，三種開設賭場罪的刑事立案標準均明確，即三年以下的量刑檔沒有爭議。但是實踐中開設賭場“情節(jié)嚴重”的認定，值得關注。
1、網(wǎng)上開設賭場罪的“情節(jié)嚴重”
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理網(wǎng)絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》
一、 關于網(wǎng)上開設賭場犯罪的定罪量刑標準
···
實施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）抽頭漁利數(shù)額累計達到3萬元以上的；
（二）賭資數(shù)額累計達到30萬元以上的；
（三）參賭人數(shù)累計達到120人以上的；
（四）建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
（五）參與賭博網(wǎng)站利潤分成，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
（六）為賭博網(wǎng)站招募下級代理，由下級代理接受投注的；
（七）招攬未成年人參與網(wǎng)絡賭博的；
（八）其他情節(jié)嚴重的情形。
2、利用賭博機開設賭場罪的“情節(jié)嚴重”
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理利用賭博機開設賭場案件適用法律若干問題的意見》二、 關于利用賭博機開設賭場的定罪處罰標準
設置賭博機組織賭博活動，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）數(shù)量或者數(shù)額達到第二條第一款第一項至第六項規(guī)定標準六倍以上的；
（二）因設置賭博機被行政處罰后，兩年內再設置賭博機30臺以上的；
（三）因賭博、開設賭場犯罪被刑事處罰后，五年內再設置賭博機30臺以上的；
（四）其他情節(jié)嚴重的情形。
可同時供多人使用的賭博機，臺數(shù)按照能夠獨立供一人進行賭博活動的操作基本單元的數(shù)量認定。
在兩個以上地點設置賭博機，賭博機的數(shù)量、違法所得、賭資數(shù)額、參賭人數(shù)等均等均合并計算。
3、普通形式開設賭場罪的“情節(jié)嚴重”
至今，沒有出臺相關司法解釋。
六、司法實踐中關于普通形式的開設賭場罪“情節(jié)嚴重”的認定問題
目前，我國沒有關于普通形式的開設賭場罪的“情節(jié)嚴重”的司法解釋，這意味著，法無明文規(guī)定。但是，司法實踐中，全國各地的法院卻出現(xiàn)大量普通形式的開設賭場罪，判處三年以上有期徒刑的情況。對此，筆者持反對意見。因為這樣的裁判，有違刑法三大基本原則之一“罪刑法定原則”，該原則不僅要求定罪有明確的法律規(guī)定，量刑也要有明確的法律規(guī)定。目前僅找到江蘇、浙江兩省高級人民法院出臺的意見，對普通形式的開設賭場罪的“情節(jié)嚴重”予以明確：
江蘇省高級人民法院《江蘇省各中級人民法院刑事案件判刑量刑標準指導意見》第二十五節(jié) 賭博罪、開設賭場罪
第一百五十八條 【三年以上十年以下有期徒刑基準刑確定】開設賭場具有以下情節(jié)的，應認定為情節(jié)嚴重，量刑基準為有期徒刑三年：
（一）開設賭場經營達一個月以上或20次以上的；
（二）參賭金額達100萬以上或從中獲利10萬元以上的；
（三）參賭人員在100人次以上的。
浙江省高級人民法院《關于部分罪名定罪量刑情節(jié)及數(shù)額標準的意見》79. 刑法第303條第二款【開設賭場罪】
開設賭場，···
具有下列情形之一的，屬于“情節(jié)嚴重”，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：
⑴抽頭漁利數(shù)額累計在5萬元以上的；
⑵賭資數(shù)額累計在50萬元以上的；
⑶參賭人數(shù)累計100人以上的；
⑷開設賭場者給參賭者提供賭資累計100萬元以上，或者獲利累計10萬元以上的；
⑸招攬未成年人賭博的；
⑹情節(jié)嚴重的其他情形。
筆者檢索了安徽省各地市法院關于開設賭場罪的生效案例，發(fā)現(xiàn)關于認定普通形式的開設賭場罪的“情節(jié)嚴重”，至今沒有統(tǒng)一的尺度和標準，往往造成同案不同判的情況，甚至出現(xiàn)一個市的不同區(qū)縣的法院裁判標準也不一致的情況。
在此，筆者強烈呼吁，最高院、最高檢出臺相關司法解釋，或者由安徽省高級人民法院盡快出臺關于開設賭場罪的量刑意見，用以明確普通形式的開設賭場罪“情節(jié)嚴重”的認定標準。
法律人，高正綱，醉心刑事、沉迷辯護，電話：13856730233
