網(wǎng)友：洗錢罪的主觀明知如何認(rèn)定？
蘇義飛律師：在“他洗錢”情況下，行為人主觀上應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到是刑法第191條規(guī)定的上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。主觀上認(rèn)識到是刑法第191條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，是指對上游犯罪客觀事實(shí)的認(rèn)識，而非對行為性質(zhì)的認(rèn)識。將某一上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益認(rèn)為是該條規(guī)定的其他上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的，不影響主觀認(rèn)知的認(rèn)定。
行為人不供述、也沒有直接證據(jù)證明其“知道”的，可以根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的身份背景、職業(yè)經(jīng)歷、認(rèn)知能力及其所接觸、接收的信息，與上游犯罪嫌疑人、被告人的關(guān)系、交往情況，接觸、接收他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式，交易行為、資金賬戶的異常情況，以及其他犯罪嫌疑人、被告人的供述及證人證言等進(jìn)行綜合分析，判斷其是否應(yīng)當(dāng)知道。
（2024年）最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律若干問題的解釋
第二條 知道或者應(yīng)當(dāng)知道是他人實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，實(shí)施該條第一款規(guī)定的洗錢行為的，依照刑法第一百九十一條的規(guī)定定罪處罰。
第三條 認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人所接觸、接收的信息，經(jīng)手他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式，交易行為、資金賬戶等異常情況，結(jié)合行為人職業(yè)經(jīng)歷、與上游犯罪人員之間的關(guān)系以及其供述和辯解，同案人指證和證人證言等情況綜合審查判斷。有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的除外。
將刑法第一百九十一條規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益，認(rèn)作該條規(guī)定的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的，不影響“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的認(rèn)定。
第五條 為掩飾、隱瞞實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)，實(shí)施下列行為之一的，可以認(rèn)定為刑法第一百九十一條第一款第五項(xiàng)規(guī)定的“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”：
（一）通過典當(dāng)、租賃、買賣、投資、拍賣、購買金融產(chǎn)品等方式，轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；
（二）通過與商場、飯店、娛樂場所等現(xiàn)金密集型場所的經(jīng)營收入相混合的方式，轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；
（三）通過虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛假擔(dān)保、虛報(bào)收入等方式，轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；
（四）通過買賣彩票、獎券、儲值卡、黃金等貴金屬等方式，轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；
（五）通過賭博方式，將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為賭博收益的；
（六）通過“虛擬資產(chǎn)”交易、金融資產(chǎn)兌換方式，轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；
（七）以其他方式轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的。
（2024年）依法懲治洗錢犯罪，維護(hù)國家金融安全-“兩高”相關(guān)部門負(fù)責(zé)人答記者問
問題3：我們注意到，新司法解釋將“他洗錢”犯罪主觀要件的認(rèn)定內(nèi)容界定為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”，請問實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)如何把握？
答：《刑法修正案（十一）》修改了刑法第一百九十一條關(guān)于洗錢罪的罪狀描述，刪除了“明知”的用語，為了與修訂后的刑法條文表述相一致，新司法解釋不再以“明知”來表述洗錢罪的主觀要件，而采用“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”作為“他洗錢”犯罪主觀要件的認(rèn)定內(nèi)容。
長期以來，在司法實(shí)踐中，關(guān)于“他洗錢”犯罪主觀要件的審查認(rèn)定和指控證明是辦理洗錢犯罪案件的難點(diǎn)。在《刑法修正案（十一）》將“自洗錢”入罪后，對于如何認(rèn)定“他洗錢”范疇中的“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”，新司法解釋保留了2009年反洗錢司法解釋中關(guān)于“明知”認(rèn)定的部分規(guī)則，吸收了司法機(jī)關(guān)辦理的一些典型案例中所運(yùn)用的指控思路，在總體上沿用了“可反駁的事實(shí)推定”的模式。在實(shí)踐中，需要重點(diǎn)把握以下幾點(diǎn)：一是認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”要以客觀事實(shí)為依據(jù)，辦案時(shí)應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)行為人所接觸、接收的信息，經(jīng)手他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式，交易行為、資金賬戶等異常情況，作為推定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的基礎(chǔ)事實(shí)依據(jù)。二是應(yīng)當(dāng)從多角度審查認(rèn)定是否屬于“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”，全面審查行為人供述和辯解、同案人指認(rèn)和證人證言等證據(jù)，并且結(jié)合行為人職業(yè)經(jīng)歷、與上游犯罪人員之間的關(guān)系等因素，形成關(guān)于認(rèn)定其主觀認(rèn)知的內(nèi)心確信。三是“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”是指對上游犯罪事實(shí)的概括認(rèn)知，而非對具體犯罪事實(shí)或罪名的判斷，將刑法第一百九十一條規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益，認(rèn)作該條規(guī)定的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的，不影響“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的認(rèn)定。四是準(zhǔn)確理解司法解釋的“反證排除”規(guī)定，對于有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道系七類上游犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的，則應(yīng)當(dāng)否定先前的推定意見，依法認(rèn)定不構(gòu)成洗錢罪。
2022年最高檢關(guān)于刑法修正案（十一）相關(guān)問題 （包括掩飾、隱瞞犯罪所得罪新立案標(biāo)準(zhǔn)問題）解答
十、刑法修正案（十一）刪除了原刑法第191條中的“明知”一詞，是否還需要證明洗錢行為人的主觀明知？
答：刑法修正案（十一）刪除了原刑法第191條中的“明知”一詞，并不意味著“明知”不再作為構(gòu)成要件。在“自洗錢”中，上游犯罪行為人的“明知”是不證自明的，“他洗錢”中，仍應(yīng)證明行為人主觀上是否“明知”。
根據(jù)刑法第191條的規(guī)定，在“他洗錢”情況下，行為人主觀上應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到是刑法第191條規(guī)定的上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。主觀上認(rèn)識到是刑法第191條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，是指對上游犯罪客觀事實(shí)的認(rèn)識，而非對行為性質(zhì)的認(rèn)識。將某一上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益認(rèn)為是該條規(guī)定的其他上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的，不影響主觀認(rèn)知的認(rèn)定。
行為人不供述、也沒有直接證據(jù)證明其“知道”的，可以根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的身份背景、職業(yè)經(jīng)歷、認(rèn)知能力及其所接觸、接收的信息，與上游犯罪嫌疑人、被告人的關(guān)系、交往情況，接觸、接收他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式，交易行為、資金賬戶的異常情況，以及其他犯罪嫌疑人、被告人的供述及證人證言等進(jìn)行綜合分析，判斷其是否應(yīng)當(dāng)知道。目前“兩高”正在研究起草《關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律若干問題的解釋》。
