律師代理民事訴訟出庭指引
( 廣州市律師協(xié)會2022年3月21日發(fā)布)
目 錄
第一章 總則
第二章 庭前準備
第三章 參加庭審
第四章 附則
第一章 通則
第一條 律師出庭訴訟的職責,是以委托代理人的身份,根據(jù)案件事實和相關法律規(guī)定,代表委托人依法向法庭提出對委托人有利請求,陳述或申辯對委托人有利的事實和理由,以維護委托人的合法權益。
第二條 律師出庭訴訟應當嚴格依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》和其他有關規(guī)定,正確履行訴訟職責。
第三條 律師出庭前應當與委托人簽訂民事委托代理合同,取得委托人書面授權,并經(jīng)所在律師事務指派且出具所函,方可出庭參加訴訟。
第四條 律師出庭訴訟應當圍繞己方訴訟請求所依據(jù)的事實4或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,依照證據(jù)規(guī)則,客觀、真實、清晰、有針對性地向法庭提供證據(jù)。
第五條 律師出庭訴訟應服從法庭安排,律師發(fā)言應當使用普通話,經(jīng)律師申請并征得法庭批準后可使用當?shù)胤窖?。發(fā)言時應做到用語規(guī)范,語速適中,吐字清晰,聲音洪亮。
第六條 律師出庭訴訟應當遵守法庭規(guī)則和庭審程序。
第七條 律師出庭訴訟言行、舉止應大方、得體,符合律師身份。
第八條 律師出庭訴訟應在證據(jù)確定的事實之下,最大程度地維護委托人的合法權益,應當避免作出沒有事實依據(jù)的虛假陳述。對于委托人認為屬實但缺乏證據(jù)的事實可由委托人本人陳述,如委托人不到庭的,律師可以代為轉(zhuǎn)達。
第二章 庭前準備
第一節(jié) 技術性準備
第九條 律師出庭前應熟悉案情,對于案件事實的掌握應當盡可能全面、精準,倡議律師在必要時采取制作案件事實圖表等方式進行事實陳述。
第十條 律師出庭前應在掌握案件事實的基礎上,運用法律邏輯思維,確立案件的法律關系及查找案件所涉及的法律法規(guī)。
第十一條 律師出庭前可以制作并熟悉舉證、質(zhì)證、詢問和答辯提綱,歸納爭議焦點,提前準備好代理思路。
第十二條 律師出庭前可以就相對方或法庭針對案件事實可5能提出的問題進行推測,并根據(jù)需要制作出庭預案,必要時可以通過模擬法庭或同伴演練予以完善。
第十三條 律師出庭前,應提前與委托人核對證據(jù)原件,以便于開庭當天向法院出示證據(jù)原件供法庭和對方核對。
第十四條 律師在法律規(guī)定期限內(nèi),結(jié)合案件事實及法律法規(guī)規(guī)定,堅持合法、合理、適度原則,依法向法庭提出管轄權異議申請。
第十五條 律師在法律規(guī)定期限內(nèi),依法提出審判員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘定人的回避申請,依法有效維護程序正義。
第二節(jié) 事務性準備
第十六條 律師出庭訴訟至少應在開庭前一日或合理時間內(nèi)確認法庭所在的確切地理位置并選擇適當交通工具。
第十七條 律師出庭訴訟應根據(jù)需要準備出庭的相關材料(如資格證件、案件卷宗、發(fā)言提綱、質(zhì)證意見、代理詞及相關法律法規(guī)、參考判例等文件和示證所需的設備)。
第十八條 律師出庭應訴應當按照中華全國律師協(xié)會《律師出庭服裝使用管理辦法》的要求規(guī)范著裝,并按《律師協(xié)會標識使用管理辦法》佩帶徽標。做到儀表整潔,舉止得體。
第十九條 律師應按法院指引進入審判大樓或法庭所處建筑體,并在進入后遵守以下規(guī)定:(一)法庭禁止的物品不得帶入法庭;(二)不得有其他有損律師形象的言行、舉止。
第二十條 委托人參加開庭的,應提前將開庭時間、地點、開庭需攜帶的材料、注意事項等告知委托人。
第三章 參加庭審
第一節(jié) 一般規(guī)定
第二十一條 律師應在書記員或工作人員傳喚或經(jīng)得其同意后進入法庭。多名律師出庭的,應按順序進入法庭,并按法庭安排的訴訟參加人身份席就坐,主要發(fā)言人坐在靠近審判席的一側(cè)。如案件材料較多,可將有關材料先行放到工作臺面。
第二十二條 律師出庭應當準時。若確實存在不能克服的客觀原因等情況不能及時趕到法庭的,須提前聯(lián)系書記員和承辦法官,如無法聯(lián)系案件承辦法官和書記員時,通過12368 訴訟服務熱線留言方式,申請延期開庭或委托其他律師出庭,或要求當事人出庭等,避免撤訴或缺席審判等影響委托人合法權益的情形。
第二十三條 律師出庭參加訴訟應當尊重審判人員,尊重審判長依法進行的訴訟指揮,遵守法庭紀律。不得隨意離開法庭。確實需要離開法庭的,應當經(jīng)審判長同意或提請法庭休庭。
第二十四條 律師出庭訴訟對合議庭組成人員應當分別稱“審判長”、“審判員”、“人民陪審員”或統(tǒng)稱“合議庭”或“法庭”。對方當事人應稱“原(被)告”或“原(被)告 XXX”。對方律師應稱“原(被)告代理人”或“原(被)告代理律師”。
7證人、鑒定人應稱“證人”、“鑒定人”或“證人 XXX”、“鑒定人 XXX”。律師可以自稱為“原(被)告代理人”或者“本代理人”。
第二十五條 律師在庭審中的語速應該盡可能與書記員的記錄速度一致,發(fā)言中應注意觀察書記員的記錄情況,必要時可以適當停頓或復述。對于采用同步語音轉(zhuǎn)錄文字系統(tǒng)的法院,律師可于開庭前與書記員確認,在庭審時注意對著話筒發(fā)言,保持咬字清晰、語速適中、語句連貫。
第二十六條 為了取得更好的效果,倡導律師發(fā)言時根據(jù)需要盡量做到脫稿,如確不能或不便于脫稿,應對稿件進行適當總結(jié)、提煉,并在發(fā)言時與審判席進行目光交流,不應照本宣科。律師應視庭審進度進行觀點陳述,發(fā)言時盡量避免重復表達同一觀點。
第二十七條 律師在庭審中應盡量使用肯定性、陳述性語言,不用或少用疑問式、反問式、比喻式或模糊不清的語言表述,不得使用帶攻擊性、挑釁性的語言。但在發(fā)問階段或辯論階段可以使用疑問或反問句式,反駁對方陳述的謬誤或?qū)Ψ降年愂鋈绯闪е禄闹?矛盾的結(jié)果。
第二節(jié) 法庭調(diào)查
第二十八條 律師陳述起訴狀或答辯狀時,應注意保持姿勢端正。訴訟請求應著重陳述,做到清晰、準確、完整。陳述起訴或答辯所依據(jù)的事實和理由時,應區(qū)分主次,必要時可進行概括性陳述。陳述完畢后,應面向?qū)徟虚L告知:“審判長,起訴狀(答辯狀)陳述完畢?!?/p>
第二十九條 律師舉證應遵循下列要求:
(一)制作證據(jù)清單,清單內(nèi)容包括編號、證據(jù)名稱、證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容等,證據(jù)較多時可以分組列舉;
(二)證據(jù)清單對應的證據(jù)材料,可連續(xù)編寫頁碼,以便保障庭審程序的順利進行;
(二)根據(jù)案件情況可以向法庭申請逐一出示、分組出示或一次全部出示;
(三)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)前,律師可先就證據(jù)名稱及所要證明的內(nèi)容向法庭作必要說明;
(四)每出示、宣讀或播放一份(組)證據(jù)后,可以說明“XXX證據(jù)出示、宣讀或播放完畢?!币部梢愿鶕?jù)案情在證據(jù)全部出示完畢后再向法庭說明;
(五)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)時,可以全部出示,也可以摘要出示,但不得作扭曲原意的刪減、概括;
(六)出示的證據(jù)一般應當為證據(jù)的原件或原物,原物不宜搬運、不宜保存或確實不具備原件或原物的證據(jù),可以提供復制品、影像資料或者其他替代品,但應向法庭作必要的解釋、說明;
(七)使用多媒體示證的,律師應向法庭申請,并簡要說明該示證方式;
(八)提供的外文書證或者外文說明資料,應當附有中文譯本;
(九)在境外形成的公文書證應經(jīng)過公證手續(xù),在境外形成的涉及身份關系的證據(jù)應經(jīng)過公證及認證手續(xù);或者履行與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù);
(十)增加訴訟請求或者提起反訴,第三人提出與本案有關的訴訟請求的,應當在庭審辯論終結(jié)前提出;
(十一)在人民法院指定的期間內(nèi)提出鑒定申請,并預交鑒定費用;
(十二)按照法律法規(guī)規(guī)定提供電子數(shù)據(jù)和視聽資料及對應的原件/原始載體。
(十三)根據(jù)案件的需要,在法律規(guī)定的期限內(nèi)提交證人出庭、請求法院調(diào)查取證和出具律師調(diào)查令的申請書。
(十四)使用律師調(diào)查令進行調(diào)查時,要按照《廣東省高級人民法院關于在民事訴訟中實行律師調(diào)查令的規(guī)定》和法院的要求合理、規(guī)范、文明使用律師調(diào)查令。
第三十條 所有證據(jù)出示完畢后,律師可向?qū)徟虚L說明:“審判長,原告(被告)的有關證據(jù)現(xiàn)已全部出示完畢,以上證據(jù)確實、充分,足以證明原告的訴訟請求符合(不符合)事實情況和法律規(guī)定”,請合議庭依法采信?!?/p>
第三十一條 律師質(zhì)證應遵循下列要求:
(一)應逐一核查證據(jù)原件或原物,確實無需核查的除外。對于對方不能提供原件核對的證據(jù),原則上可以不確認真實性或不予質(zhì)證,確有質(zhì)證要求的,按本指引的規(guī)定進行質(zhì)證;
(二)律師應圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性及其證明力發(fā)表質(zhì)證意見,必要時應制作書面質(zhì)證意見提交給法庭。如否定證據(jù)的真實性、合法性或關聯(lián)性的,應適當闡明理由;
(三)根據(jù)案件情況可以向法庭申請逐一質(zhì)證、分組質(zhì)證或一次全部質(zhì)證;
(四)對于多媒體證據(jù),應考察其所載電文數(shù)據(jù)形成的時間,以及是否屬于復制品;
(五)質(zhì)證時應條理清晰,重點明確,對任一證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見前,應首先說明是對原告(被告)提供的證據(jù)幾發(fā)表質(zhì)證意見;
(六)對某項證據(jù)的特定部分發(fā)表針對性意見時,可引導或提示合議庭注意該特定部分。
第三十二條 在法庭上對方主張于己不利或者對方新主張的事實,己方律師未向委托人核實并充分披露風險的,可以向法庭申請于庭后向當事人核實后再書面作答。若需有所限制或者附條件予以承認或者主張于己不利的事實,可以書面向己方當事人披露其中存在的風險。
第三十三條 所有證據(jù)質(zhì)證完畢后,律師可向?qū)徟虚L說明:“審判長,原告(被告)的有關證據(jù)已全部質(zhì)證完畢,以上質(zhì)證意見足以說明原告(被告)的證據(jù)不足以證明其主張?!?/p>
第三十四條 對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應當保密,需要在法庭出示的,不得在公開開庭時出示。
第三十五條 詢問己方證人時應盡量使用開放式的提問方式,少用或不用封閉式提問方式。詢問對方證人時,可結(jié)合案件事實情況適當使用封閉式提問方式,但不應使用誤導性、傾向性詢問方式。
第三十六詢問鑒定人應圍繞鑒定人資質(zhì)、鑒定程序、鑒定所依據(jù)的原理方法、鑒定過程以及鑒定意見等與鑒定行為相關的事項進行。
第三十七條 詢問對方當事人或代理人應圍繞案件的關鍵事實進行。所詢問的問題應精心設計,一般不詢問以下問題:
(一)與案件無關或者對方可以輕易回答、避讓的問題;
(二)合議庭已詢問過或?qū)Ψ揭颜J可的問題;
(三)對主觀心理狀態(tài)或主觀事實進行求證的問題;
(四)依據(jù)自然規(guī)律或思維邏輯明顯可以推定結(jié)論的問題。
第三十八條 對于合議庭詢問的問題應明確、果斷作答,不宜猶豫不決、含糊其詞,確需詢問當事人或核查事實的,可以提請法院休庭或申請庭后書面作答。
第三十九條 證人、鑒定人詢問結(jié)束時,律師應向?qū)徟虚L說明:“審判長,對證人(鑒定人)XXX 的詢問完畢。”
第四十條 在法庭調(diào)查階段,遇有下列情況,律師可根據(jù)具體情況提請審判長予以制止,或者建議休庭:
(一)對方當事人、代理人或旁聽人員存在違反法庭紀律,或損害、威脅律師權益的言行;
(二)法庭審理程序存在明顯違法情形時;
(三)對方當事人、代理人采取威脅、誘導等不正當方式進行提問的,或所提問題與案件明顯無關的。律師提請審判長制止的方式可以是:“反對。審判長,剛才……(例:原告律師向證人的提問是誘導性的。)”或:“審判長……(例:被告辱罵律師的行為,違反了法庭紀律,有損法庭形象及律師權益,應予制止。)”
第四十一條 法庭調(diào)查過程中,律師不得隨意打斷其他訴訟參與人的發(fā)言。
第四十二條 律師舉證、質(zhì)證、答辯時應參考舉證及質(zhì)證提綱,并根據(jù)庭審情況及時調(diào)整。
第三節(jié) 法庭辯論
第四十三條 律師發(fā)表辯論意見時應注意:
(一)圍繞合議庭總結(jié)爭議焦點發(fā)表辯論意見。合議庭未總結(jié)爭議焦點時,有必要可以根據(jù)案件情況自行總結(jié);
(二)按爭議焦點的列舉順序逐一發(fā)表辯論意見,做到觀點明確、條理清晰、邏輯嚴密、言之有據(jù);
(三)辯論意見應引用證據(jù)闡述事實,同時援引法律規(guī)定,必要時援引最高人民法院發(fā)布的指導性案例作為己方觀點的依據(jù),確定事實產(chǎn)生的法律后果;
(四)辯論意見應確立自己的觀點,同時應有針對性地反駁對方觀點;
第四十四條 律師發(fā)表辯論意見時可以說明“尊敬的審判長、審判員(人民陪審員),原告(被告)代理人根據(jù)法庭調(diào)查的事實及相關法律規(guī)定,圍繞合議庭總結(jié)的爭議焦點,發(fā)表以下辯論意見?!鞭q論意見發(fā)表完畢,律師應告知審判長:“審判長,原告(被告)辯論意見發(fā)表完畢?!?/p>
第四十五條 法庭辯論階段,律師認為需要恢復法庭調(diào)查的,應當向法庭提出申請。
第四十六條 法庭辯論階段,律師還有新的辯論意見,而審判長未征求律師意見即結(jié)束法庭辯論時,律師可向?qū)徟虚L提出:“審判長,原告(被告)律師的答辯意見還沒有發(fā)表完畢,請恢復法庭辯論或者允許代理人補充答辯意見?!?/p>
第四節(jié) 最后陳述及延期審理
第四十七條 法庭辯論結(jié)束后,如法庭詢問最后意見,律師陳述應盡量簡潔,可表述為“原告(被告)堅持起訴狀(答辯狀)及剛才庭審時陳述的意見,如有補充,庭后代理人將以書面形式另行提交給法庭?!?/p>
第四十八條 在開庭前或者法庭審理過程中,遇有《中華人民共和國民事訴訟法》第 146 條規(guī)定的情況,律師可以要求法庭延期審理:“審判長,鑒于……情況,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 146 條的規(guī)定,特提請法庭延期審理”。第四十九條 在開庭前或者法庭審理過程中,遇有《中華人民共和國民事訴訟法》第 150 條規(guī)定的情況,律師可以要求法庭中止訴訟:“審判長,鑒于……情況,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 150 條的規(guī)定,特提請法庭中止訴訟”。第五十條 在開庭前或者法庭審理過程中,遇有《中華人民共和國民事訴訟法》第 151 條規(guī)定的情況,律師可以要求法庭終結(jié)
訴訟:“審判長,鑒于……情況,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 151 條的規(guī)定,特提請法庭終結(jié)訴訟”。
第五節(jié)宣判及退庭
第五十一條 根據(jù)庭審情況,若事實清楚、雙方當事人爭議不大、訴訟標的額較小的案件或被告缺席的案件,律師可以向法庭請求當庭宣判,是否同意由法庭決定。
第五十二條 宣告判決時,律師應當按照法庭要求起立。
第五十三條 宣判后,律師應審查判決書,如發(fā)現(xiàn)文字性錯漏應及時要求法庭補證。
第五十四條 審判后,律師應向當事人釋明判決書所依據(jù)的事實和理由,并結(jié)合委托人的意見,建議委托人是否提起上訴。
第五十五條 審判長宣布閉庭后,律師應等待審判人員退庭后,并簽署筆錄后再離開法庭。
第四章 附則
第五十六條 本指引適用于本市律師參加適用一審普通程序公開審理的民商事案件開庭。對于人民法院按照簡易程序、二審程序、再審程序、特別程序公開審理或不公開審理的案件,可以參照適用本指引。
第五十七條 本指引由廣州市律師協(xié)會民事法律專業(yè)委員會負責解釋。
第五十八條 本指引為倡導性指引,不具有強制執(zhí)行效力。