合肥地鐵招投標腐敗案中涉及串通投標總金額高達100億元，經(jīng)某國字號建筑企業(yè)到中紀委舉報后，移送安徽省紀委辦理，其中S某涉嫌受賄100多萬，有多人多次情節(jié)，S某的父親身患癌癥，經(jīng)熟人介紹找到蘇義飛律師，蘇律師接受委托后做從輕辯護，S某的父親希望在有生之年能見到兒子出獄。案件經(jīng)過一年多的司法流程，最終S某的受賄罪部分量刑是三年半，家屬對此結(jié)果表示認可，逢年過節(jié)都會來蘇義飛律師辦公室表示感謝說：“沒有蘇律師的安慰和支持，估計我和老伴早就不在人世了”。
犯罪嫌疑人S某涉嫌串通投標罪、受賄罪是否數(shù)罪并罰蘇義飛律師提出如下辯護意見：
一、犯罪嫌疑人S某串通投標的犯罪行為是構(gòu)成受賄罪的必要行為，其行為和結(jié)果之間有必然的因果聯(lián)系，應將行為和結(jié)果作為一個整體進行刑事評價，而不能將行為獨立出來進行評價
根據(jù)我國《刑法》第三百八十八條對于受賄罪的規(guī)定“國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財務的，以受賄罪論處?！笨梢?，從受賄罪的客觀行為來分析，一般行為人有兩種具體表現(xiàn)形式，第一種是“行為人利用職務上的便利，向他人索取財物”，第二種是“行為人利用職務上的便利，收受他人賄賂并為他人謀取利益的行為”，顯然本案犯罪嫌疑人S某不存在索賄的情節(jié)，其行為符合第二種受賄罪的客觀表現(xiàn)形式。
S某如果不實施串通投標的行為，也就不具備獲得他人財物的前提條件，這與一般受托人先對行為人進行財物賄賂再行為人利用職務上的便利幫助受托人謀利的行為來說，犯罪嫌疑人表現(xiàn)的行為與結(jié)果之間的關(guān)系就顯的更加緊密。根據(jù)《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）》中對受賄罪的認定中明確“非法收受他人財物的，必須同時具備‘為他人謀取利益’的條件，才能構(gòu)成受賄罪?！憋@然，該犯罪嫌疑人的串通投標的行為是構(gòu)成受賄罪的關(guān)鍵，也是必備條件，是不能將其獨立拆分進行評價的。因此，本案犯罪嫌疑人的行為應以受賄罪一罪論處，而并不構(gòu)成串通投標罪。
二、即使犯罪嫌疑人S某的行為構(gòu)成串通投標罪，但其串通投標的行為和受賄的行為具有牽連關(guān)系，應對犯罪嫌疑人S某以受賄罪論處
辯護人認為，本案犯罪嫌疑人S某的串通投標行為和受賄行為具有牽連關(guān)系。S某因收受他人財物了，才為他人在招投標中提供幫助，或者S某為了收受他人財物，而具有串通投標的行為。兩個行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系。行為人實施目的行為是該行為人通常會使用的手段行為，實施的原因行為是通常會實施的結(jié)果行為。若以串通投標罪和受賄罪數(shù)罪并罰的話，就是對犯罪嫌疑人的同一個行為進行了兩次刑罰評價，即重復評價，不符合刑罰“罪刑相適應”的原則。并且，根據(jù)刑法“罪行法定”的原則，法律規(guī)定該數(shù)罪并罰的就應數(shù)罪并罰，沒有規(guī)定的也不該數(shù)罪并罰的就絕不能勉強適用數(shù)罪并罰，只有這樣才既能保證對犯罪的打擊力度，做到罰當其罪，又不至于違背“罪刑法定”及“罪行相適應”原則，侵害人權(quán)。因此，辯護人認為本案犯罪嫌疑人S某的行為即使構(gòu)成串通投標罪，也是串通投標罪及受賄罪的牽連犯，應從一重罪處罰，即應以受賄罪論處。
三、一罪與數(shù)罪的區(qū)分，與對數(shù)罪是否并罰是兩個不同的問題
行為侵犯了數(shù)個犯罪的保護法益，并不意味著必然并罰。即使是數(shù)罪，也需要區(qū)分不并罰的數(shù)罪與并罰的數(shù)罪。在科處刑罰的意義上，可以將僅適用一個法定刑而不并罰的數(shù)罪，歸入包括的一罪或者科刑的一罪。
行為雖然侵犯了數(shù)個犯罪構(gòu)成的保護法益，但如果可以進行包括的評價，僅以一罪論處也能實現(xiàn)量刑的合理化時，就不必實行并罰，只要認定為包括的一罪即可。
行為雖然侵犯了數(shù)個犯罪構(gòu)成的保護法益，在判決時也應宣告行為構(gòu)成數(shù)罪，但如果適用一個重罪的法定刑即可實現(xiàn)量刑的合理化，就不必實行并罰。如：司法工作人員因收受賄賂而徇私枉法的，符合刑法第399條規(guī)定的徇私枉法罪的犯罪構(gòu)成和第385條規(guī)定的受賄罪的犯罪構(gòu)成，但刑法第399條第4款規(guī)定對這種行為依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。【1】
綜上，辯護人請求人民檢察院能綜合考慮以上辯護意見，望審查起訴時予以重視和考慮。
此致
肥東縣人民檢察院
辯護人：蘇義飛、李琦
日期：2020.1.22
【1】張明楷《刑法學》第五版第458頁
