重新鑒定申請書
（Z某涉嫌提供非法控制計算機信息系統(tǒng)程序案）
申請人：蘇義飛，安徽金亞太律師事務所律師，Z某辯護人
聯(lián)系電話：15855187095
地址：合肥市廬陽區(qū)東怡金融廣場B座37樓金亞太律師事務所
申請事項：
對“微商工具箱”APP是否屬于“破壞性程序”進行重新鑒定。
事實與理由：
一、“微商工具箱”APP不是破壞性程序
安徽衡磊司法鑒定所、廣東安證計算機司法鑒定所均沒有鑒定出“微商工具箱”APP是破壞性程序的結論。
辯護人在辦理案件過程中得知警方委托事項是對“微商工具箱”程序功能進行鑒定，立即從國家司法鑒定名錄網(wǎng)查找到安徽衡磊司法鑒定所也具備電子數(shù)據(jù)功能性鑒定資質，便委托該鑒定機構對“微商工具箱”程序功能進行鑒定。
安徽衡磊司法鑒定所沒有鑒定出“微商工具箱”是破壞性程序的結論。《皖衡磊司鑒【2022】電鑒字第12號鑒定意見書》結論是：委托方送檢的“微商工具箱”APP源代碼文件通過安卓輔助功能服務監(jiān)聽微信APP全局事件響應，針對不同的模擬操作流程，預先設置好執(zhí)行過程中的參數(shù)、執(zhí)行的步驟，來實現(xiàn)相關功能。
后來得知警方的鑒定報告是破壞性程序，我們?yōu)樯髦仄鹨姡謴膰宜痉ㄨb定名錄網(wǎng)查找到廣東安證計算機司法鑒定所有過很多類似鑒定經驗，建議委托人再一次委托鑒定。
廣東安證計算機司法鑒定所出具的司法鑒定意見書證實“微商工具箱”不是破壞性程序?！痘洶灿嬎捐b2022計1357號司法鑒定意見書》結論是：未發(fā)現(xiàn)待檢程序存在對微信程序的功能或微信程序中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)等進行未授權地獲取、刪除、增加、修改、干擾及破壞等的行為。
二、鑒定的檢材來源不明
2022年6月10日鑒定的“微商工具箱”程序，與同年6月24日警方抓獲孫中陽等人查扣的“微商工具箱”源代碼不具有同一性。上海JY電子數(shù)據(jù)司法鑒定所（以下簡稱“JY鑒定所”）鑒定意見書第五頁明確,鑒定檢材是“微商工具箱.apk”,apk是指在安卓手機下載的安裝包，并不是源代碼。警方查扣的“微商工具箱”源代碼并沒有提交給上海JY電子數(shù)據(jù)司法鑒定所。
三、委托事項和鑒定過程不符合相關專業(yè)的規(guī)范要求
《證據(jù)卷二》第73頁YY縣公安局鑒定聘請書內容明確是“程序功能”進行鑒定，功能性鑒定應該依據(jù)2018年《軟件功能鑒定技術規(guī)范》。該規(guī)范的鑒定意見表述可以分為以下幾種：
——具備委托方在鑒定事項中約定的軟件功能，依次列出檢驗出的軟件功能，并對軟件所具備的功能進行描述。
——不具備委托方在鑒定事項中約定的軟件功能，可以出具未發(fā)現(xiàn)該軟件具備某項功能的鑒定意見。
——軟件無法正常運行的，則出具該軟件不具備檢驗條件的鑒定意見。
JY鑒定所沒有按照上述規(guī)范出具結論。
四、JY鑒定所的鑒定過程與鑒定結論沒有關聯(lián)性
《JY司鑒【2022】計鑒字第123號鑒定意見書》結論是“微商工具箱”程序存在對“微信”程序中傳輸?shù)臄?shù)據(jù)進行未授權的獲取、刪除、增加、修改、干擾的行為，該程序為破壞性程序。他的鑒定過程雖然寫地非常詳細，但過程和結論之間缺少說理部分，無法分辨出哪些是模擬點擊，哪些是調用底層sdk（軟件開發(fā)工具包），技術上有沒有破解微信程序或者sdk的內容?！禞Y司鑒【2022】計鑒字第123號鑒定意見書》里面沒有看到如何調用sdk，使用官方sdk接口，沒有看到破壞騰訊底層的內容。如果是通過底層去調用微信，root等其他方案,才是刑法意義上的破壞性程序。
關于微信的“傳輸數(shù)據(jù)”分為兩個階段：1.服務器到個人手機界面；2.個人手機界面到人。個人手機界面到人的傳輸數(shù)據(jù)對使用者是公開的，獲取并不需要微信授權，只需要個人使用者授權即可。
關于“未授權的內容”：“微商工具箱”程序對微信的使用內容一部分是有授權的，是通過“微信開放平臺”申請獲得，每年都向“微信開放平臺”繳納費用（見收費憑證）；另一部分是通過安卓手機無障礙輔助系統(tǒng)實現(xiàn)的，屬于人工智能的輔助行為，這類行為具有一定的普遍性，同時也具有一定的正當性與合理性，不宜入罪。例如，使用無障礙服務的“搜狗輸入法”在支付寶里智能回復、華為和小米手機的語音助手模擬人工點擊查看微信朋友圈。
YY縣公安局在委托JY司法鑒定所鑒定時并沒有告知其“微商工具箱”程序通過了“微信開放平臺”認證，獲得部分接口授權。
根據(jù)《刑事訴訟法》第一百四十八條，偵查機關應當將用作證據(jù)的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定。為完善鑒定爭議解決機制，促進司法公正，提高司法效率，樹立司法權威，司法部印發(fā)《國家級司法鑒定機構遴選辦法》和《國家級司法鑒定機構評審標準》，因此，懇請重新鑒定按照上述辦法和標準選擇國家級司法鑒定機構或者其他更加權威的鑒定機構，如司法鑒定科學研究院或者2015年《破壞性程序檢驗操作規(guī)范》的起草單位上海辰星電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心（隸屬于公安部第三研究所）。
此致
xx省YY縣人民法院
申請人：
日期：
