代理詞
尊敬的仲裁員：
XXXXXX事務(wù)所接受勞動仲裁申請人李某（以下簡稱申請人）的委托，就其與被申請人北京某認(rèn)證公司（以下簡稱被申請人）勞動爭議糾紛仲裁一案，指派唐建華律師代理李某參與本案仲裁程序。
代理人謹(jǐn)就本案事實和法律，發(fā)表如下代理意見。
一、2006年6月10日至2009年2月16日，申請人與被申請人之間一直持續(xù)勞動關(guān)系，申請人作為勞動者的權(quán)利應(yīng)予保護。
依法成立的勞動關(guān)系受法律保護。自2006年6月10日申請人與被申請人建立勞動關(guān)系，一直至2009年2月16日，雙方之間持續(xù)合法的勞動關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱《勞動法》）、《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）等法律規(guī)定，被申請人作為用人單位，應(yīng)當(dāng)保障申請人的勞動者權(quán)利。
（一）自2006年6月10日起，申請人與被申請人即建立勞動關(guān)系。
2009年11月18日貴會組織的庭審中，申請人提交的證據(jù)一《勞動合同書》第二條顯示：“乙方（即申請人）在甲方（即被申請人）工作起始時間為2006年6月10日”。申請人提交的證據(jù)十一《工資單》、證據(jù)十二《中國銀行存折》同樣確鑿的證明了2006年6月以來申請人提供勞動、被申請人給申請人發(fā)放報酬的事實，充分證明了雙方之間的勞動關(guān)系。庭審中，被申請人對上述證據(jù)明確認(rèn)可。
被申請人提交的證據(jù)《員工薪金待遇確認(rèn)函》表格內(nèi)容也明確顯示申請人的“試用”是從2006年6月開始的，“轉(zhuǎn)正”是在2006年10月1日，其中的各個階段基本工資數(shù)額也與申請人主張的相吻合。
被申請人的證據(jù)和申請人的證據(jù)共同證明了2006年6月以來雙方之間勞動關(guān)系的事實，上述事實清楚，證據(jù)充分。被申請人無視申請人提交的證據(jù)和其自己提交的證據(jù)，答辯純屬詭辯，沒有任何事實根據(jù)。
（二）申請人提交的證明申請人其間工作成果的證據(jù)二至證據(jù)六，申請人提交的證據(jù)十一《工資單》、證據(jù)十二《中國銀行存折》等確鑿的證明了2006年6月10日至2007年12月31日雙方之間的勞動關(guān)系。被申請人面對申請人的上述確鑿證據(jù)，對勞動關(guān)系也予認(rèn)可。
（三）2008年的勞動關(guān)系有《勞動合同書》證明，事實毋庸置疑，被申請人予以認(rèn)可。
（四）2009年1月1日至2009年2月16日，申請人與被申請人之間持續(xù)勞動關(guān)系。
首先，申請人提交的證據(jù)八《假期申請》證明，2009年1月9日申請人向被申請人提出假期申請。申請人提交的證據(jù)七《出差人員登記表》顯示，申請人在2009年2月13日還在為被申請人出差工作。申請人提交的證據(jù)九《終止勞動合同通知書》顯示，其落款時間為2009年2月13日。申請人提交的證據(jù)十《公司資料交接記錄》顯示，2009年2月16日申請人與被申請人辦理工作交接，申請人的最后工作時間應(yīng)計算至該日。申請人提交的《工資單》、《中國銀行存折》等證據(jù)也能夠確鑿的證明，2009年1月被申請人仍在為申請人的工作支付工資報酬。
其次，被申請人關(guān)于2008年1月1日之后雙方不再存在勞動關(guān)系純屬詭辯。被申請人提交的證據(jù)《單位境內(nèi)匯款通知書》8張，用以證明其向申請人完全支付了勞動報酬，但是其中一張正是2009年1月被申請人向申請人支付該月工資3811.50元的事實。
根據(jù)申請人和被申請人的上述證據(jù)，2009年1月1日至2009年2月16日申請人與被申請人之間持續(xù)勞動關(guān)系的事實清楚，證據(jù)確鑿，勿庸置疑。
二、被申請人應(yīng)當(dāng)支付2008年11月、12月拖欠申請人的工資人民幣1307元，補償金人民幣327元。
（一）被申請人拖欠申請人工資事實屬實。
《勞動法》第五十條規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資”。但被申請人嚴(yán)重違反上述法律規(guī)定，拖欠申請人2008年11月、12月工資人民幣1307元。申請人提交的《工資單》、《中國銀行存折》及被申請人提交的2009年11月、12月《單位境內(nèi)匯款通知書》均充分的證實了在該兩月被申請人拖欠申請人工資的事實。被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人上述拖欠工資。
（二）被申請人提供的資料不具有效力，不能成為拖欠申請人工資的理由。
被申請人提交的所謂“業(yè)務(wù)目標(biāo)”、假期制度不具有真實性，被申請人不能提交原件，而且該文件沒有申請人的同意，不能成為被申請人拖欠申請人工資的借口，不能對抗《勞動合同書》，不能對抗國家法律。《勞動合同法》第四條第四款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者”。但是在本案庭審中，被申請人不能舉出被申請人已將相關(guān)制度和事項進(jìn)行了公示或通知申請人的證據(jù)，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果。被申請人的答辯不能成立，其應(yīng)當(dāng)向申請人支付全部工資。
（三）被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付該項補償金。
《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第三條規(guī)定：“用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的，以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的，除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報酬百分之二十五的經(jīng)濟補償金”。被申請人違法拖欠申請人工資，應(yīng)當(dāng)適用上述懲罰性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向申請人支付補償金人民幣327元。
三、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人2009年2月1日至2009年2月16日的二倍工資。
《勞動法》第十六條規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”?！秳趧雍贤ā返谑畻l第一款規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”。
2009年1月1日至2009年2月16日，申請人與被申請人之間在原勞動合同關(guān)系的基礎(chǔ)上持續(xù)勞動關(guān)系。但是被申請人卻一直拖延，不與申請人續(xù)訂書面勞動合同。被申請人的行為嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，嚴(yán)重侵害了申請人的合法權(quán)益。
《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”。被申請人應(yīng)當(dāng)依法向申請人支付2009年2月1日至2009年2月16日二倍工資，申請人上述仲裁請求應(yīng)予支持。
四、被申請人違法解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)按經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍支付申請人賠償金。
（一）被申請人違法解除雙方勞動合同之前，雙方勞動合同關(guān)系持續(xù)長達(dá)將3年
《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第六條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同”?？梢?，依據(jù)上述法律規(guī)定，在用人單位惡意不與勞動者簽訂勞動合同時，應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)補訂勞動合同的責(zé)任，用人單位不與勞動者簽訂勞動合同的期間視為勞動合同存在。
所以，即使在被申請人違法拒絕簽訂書面勞動合同的情況下，2008年12月31日之后，申請人與被申請人之間的勞動合同關(guān)系合法有效存在，受法律保護。申請人違法解除雙方之間的勞動合同，則其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法責(zé)任。
（二）被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法解除的責(zé)任。
首先，按照《勞動法》、《勞動合同法》的規(guī)定，申請人與被申請人之間存續(xù)合法有效的勞動關(guān)系，被申請人不得擅自解除勞動關(guān)系和勞動合同，但被申請人在不具有解除情形的情況下，擅自單方違法解除與申請人的勞動關(guān)系，嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，侵犯了申請人的合法權(quán)益。
其次，《勞動合同法》第四十七條規(guī)定：“經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資”。第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金”。并根據(jù)2008年1月1日《勞動合同法》實施之前適用的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的規(guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人補償金，被申請人應(yīng)根據(jù)申請人在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金，最多不超過十二個月；工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟補償金。
2008年2月至2009年1月申請人的工資（基本工資加獎金等）共計39175元，月均3265元。2006年6月10日至2007年12月31日計算補償月數(shù)為2月，2008年1月1日至2009年2月16日計算補償月數(shù)為1.5月；以上合計為3.5月，鑒于被申請人違法解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)適用加倍賠償。則賠償金為3265元×3.5×2＝22855元。
申請人上述請求是法律賦予勞動者的權(quán)利，也是被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定責(zé)任。上述事實清楚，證據(jù)確鑿充分，符合法律規(guī)定。
（三）被申請人的答辯沒有任何法律根據(jù)。
被申請人提出本案應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款“勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持”。被申請人的上述說法不具有法律常識，極其荒謬。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》出臺于 2001年4月16日，系原《勞動法》體系下的解釋。該十六條的規(guī)定已經(jīng)與現(xiàn)行的《勞動合同法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》等相違背而無效。《勞動合同法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》正是為了保護勞動者的合法權(quán)益而禁止用人單位違法解除勞動合同而制定。體現(xiàn)在《勞動合同法》第十條、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第六條等（本代理詞上文已引述）。被申請人的答辯沒有任何法律根據(jù)。
五、被申請人應(yīng)當(dāng)為申請人辦理社會保險、住房公積金等或提供賠償。
（一）《勞動法》第七十二條規(guī)定：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費”
本案中，被申請人在雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，只在2008年11月、12月、2009年1月為申請人報銷了社保費用1053元，上述事實有申請人提交的證據(jù)《中國銀行存折》2009年1月16日的收款記錄為證。
被申請人拒絕或不全部為申請人辦理社會保險，嚴(yán)重違反了國家法律，損害了申請人的合法權(quán)益。被申請人應(yīng)當(dāng)為申請人補足社會保險或賠償。申請人上述請求應(yīng)予支持。
（二）2006年1月6日實施的《北京市實施〈住房公積金管理條例〉若干規(guī)定》第五條規(guī)定：“下列單位及其在職職工應(yīng)當(dāng)繳存住房公積金：……（二）國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)、其他城鎮(zhèn)企業(yè)……”。被申請人屬于外商投資企業(yè)，其應(yīng)當(dāng)為申請人繳納住房公積金。北京市住房公積金單位費率為12％，被申請人應(yīng)當(dāng)為申請人支付住房公積金103821.90元（申請人在被申請人處工作期間的全部工資收入）×12％＝12458.67元。申請人上述請求應(yīng)予支持。
綜上所述，申請人合法的勞動權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到保護，被申請人嚴(yán)重侵犯了申請人的合法權(quán)利，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其法律責(zé)任。申請人主張的事實清楚，證據(jù)確鑿充分，仲裁請求符合法律規(guī)定。為維護申請人的合法權(quán)益，維護法律尊嚴(yán)，請貴會支持申請人的全部仲裁請求！
以上代理意見請貴會采納。
代理律師： XXX
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