取保候?qū)徤暾垥?/p>
申請人：張某某，安徽金亞大律師事務所律師，系犯罪疑人黃某某債查險段的辨護人，聯(lián)系方式：××××××
申請事項：對犯罪嫌疑人黃某某變更強制措施為取保候?qū)?/p>
事實與理由：
犯罪疑人黃某某因涉嫌詐騙罪，于2016年11月26日被H市公安局S分局刑事拘留，現(xiàn)羈押于H市看守所。辯護人在接受黃某某親屬委托后依法會見?，F(xiàn)根據(jù)會見時黃某某向辯護人的陳述和法律規(guī)定為其申請變更強制措施，黃某某的妻子愿意作為其保證人或繳納保證金。具體理由如下：
一、關于本案的事實
經(jīng)本辯護人會見時聽取黃某某的陳述與辯解，黃某某系2016年10月加入安徽W信息技術(shù)有限公司(以下簡稱W公司)，W公司的前身為安徽H信息科技有限公司(以下簡稱H公司)，公司從事的主要業(yè)務為兩化融合手機平臺業(yè)務，表現(xiàn)為四個方面：一是客戶通過手機平臺可以實現(xiàn)在線交易產(chǎn)品或服務；二是對外進行招商，收取一定的廣告費和會員費；三是客戶可以轉(zhuǎn)讓推廣平臺；四是優(yōu)化關健詞。
以上兩家公司系合法注冊，關于上述業(yè)務，公司均與客戶簽訂合同，提供相應服務。黃某某在W公司的職位為講師，主要負責企業(yè)內(nèi)部文化培訓和產(chǎn)品功能培訓，對外負責產(chǎn)品宜傳與講解，并不負責公司的經(jīng)營與管理，也從不參與W公司的前身H公司的業(yè)務。
W公司的運營平白系由C軟件技術(shù)開發(fā)有限公司(以下簡稱C公司)提供C公在金國各地均有代理商，W公司是C公司在安徽省的代理商之一。目前，C公司以及其能省份代理商均在正常經(jīng)營，沒有坡公安機關立案偵查。
黃某某雖然與盧某等人口頭約定其持有公司10%的股份，但是僅為名持有，并不實際享有。即使黃某某收取公司發(fā)放的工資，是因為其作為語獲得的講課報票，并沒有將客戶交納的款項全都占為已有基于上述事實，黃某某的行為依法不構(gòu)成詐騙罪，是指以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，取得數(shù)額較大的公私財物的行為。
W公司從事的業(yè)務屬于兩化融合業(yè)務，在商務部官方網(wǎng)站上有詳細的報道，理應屬于合法經(jīng)營的業(yè)務。W公司與產(chǎn)品開發(fā)公司C公司簽訂了代理有同，是合法的授權(quán)機構(gòu)，在移動電子商務中心網(wǎng)站可以查詢。C公司和W公司提供真實的產(chǎn)品和服務，并與客戶簽訂合同，存在真實的交易和服務，且W公司本身并不負責產(chǎn)品的研發(fā)、運營和維護。
根據(jù)W公司與其客戶之間簽訂的合同所約定的權(quán)利義務內(nèi)容，客戶與W公司之間系技術(shù)服務合同法律關系，而且合同的簽訂是雙方真實的意思表示合同約定的價款即為技術(shù)服務的價格，這也是W公司的基本經(jīng)營模式。綜觀合同雙方實際的履約過程，既未違反法律的強制性規(guī)定，亦未違反意思自治原則，系完全合法的經(jīng)營活動。W公司與客戶簽訂合同后直至案發(fā)前一直處于正常的履約過程中，即使合同沒有按約定履行也只是違約問題，由違約方依法承擔違約責任或損害賠償責任，違約不等于違法更不可能構(gòu)成詐騙罪。
任何一種商業(yè)活動都會伴隨一定程度的風險，即便由此產(chǎn)生了后果，客戶(本案中的所謂受害人)作為合同的相對方，也應當予以承擔。任何一方都不可能只享受權(quán)利，不承擔風險。這與雙方合作的初衷并無背離，也是完全符合法律規(guī)定的。
具體到本案，必須有證明黃某某有詐騙犯罪事實，從主觀事實講，必須有證據(jù)證明黃某某有非法占有客戶款項的詐騙故意。而依據(jù)本辯護人會見時聽取黃某某的陳述與辯解，其主觀上認為W公司從事的是合法正當?shù)慕?jīng)營行為，其每一個經(jīng)營活動都有合法、真實、有效的合同為依據(jù)，確已實際履行或正在履行，而且其職位僅為講師，并不參與公司的日常經(jīng)營與管理，收取公司發(fā)數(shù)的工資，也是因為其作為講師而獲得的講課報景，并沒有將客戶交納的款項全都占為己有，則主觀上不具有非法占有目的。
二、即使W公司在營銷產(chǎn)品時可能存在不同程度的奪大宣傳成效內(nèi)容，也應屬于民事欺詐或者民事糾紛，不能簡單直接認定非法占有目的的詐騙行為
本案的關鍵在于存在實際交易，行為人沒有非法占有目的，所謂的被害人處分錢財不是基于黃某某等人所謂的詐騙行為，因此黃某某等人的行為依法不構(gòu)成詐騙罪。
而且最高人民法院于2016年11月28日制定《關于充分發(fā)揮審判職能作用切實加強產(chǎn)權(quán)司法保護的意見》，明確規(guī)定：“……嚴格區(qū)分經(jīng)濟糾紛與刑事犯罪，堅決防止把經(jīng)濟糾紛當作犯罪處理。充分考慮非公有制經(jīng)濟特點，嚴格把握刑事犯罪的認定標準，嚴格區(qū)分正當融資與非法集資、合同糾紛與合同詐騙、民營企業(yè)參與國有企業(yè)兼并重組中涉及的經(jīng)濟糾紛與惡意侵占國有資產(chǎn)等的界限，堅決防止把經(jīng)濟糾紛認定為刑事犯罪，堅決防止利用刑事手段干預經(jīng)濟糾紛。
三、黃某某本身不具有社會危險性
黃某某涉緣的罪名系經(jīng)濟犯罪，不屬于暴力型犯罪，而且黃某某歸案前一向表現(xiàn)良好，沒有任何違法犯罪記錄，在其歸案后沒有再犯的可能性和社會危險性。截至目前，本案犯罪嫌疑人已全部歸案，對其變更強制措施為取保候?qū)?，不會出現(xiàn)妨害作證、串供等妨礙偵查的情形。
四、黃某某涉案情節(jié)相對輕微，符合取保侯審的條件
黃某某2016年10月加入W公司，至案發(fā)僅一個多月時間，參與時間很短。黃某某與W公司的前身日公司沒有任何的關聯(lián)性，其不應當對H公司所謂的違法犯罪行為承擔法律責任。
黃某某然與盧某等人口頭的定其持有公司10%的股份，但是僅為名義持有，并不實際享有。即使黃某某收取公司發(fā)放的工資，也是因為其作為講師貪醫(yī)的講模酬，并及有將容戶交納的數(shù)項金部占為已有。另外，C公司在金因條地均有代理商，而且C公司和其他省份的代理商目前仍在正常經(jīng)，省地公安機關并沒有以涉詐騙罪進行立案偵查。
黃某某在公司內(nèi)的職位是講師，僅負責公司產(chǎn)品投課事宜，并不參與公司的日常經(jīng)營和管理，其所起作用相對較小。退一步講，即使認定為犯罪，也屬于從犯。除此之外，黃某某有較重的家庭負擔，其有兩個孩子，幼子出生權(quán)30天，長女僅兩歲，而且妻子早產(chǎn)，仍在產(chǎn)得期，父親患有嚴重的肺水腫，均要撫養(yǎng)和照顧
綜上所述，本案中黃某某因不具有再犯的可能性、續(xù)危害社會的危險性。因此，對黃某某變更強制措施為取保候?qū)?，符合法定的條件。
由于偵查期間辯護人無法看到案卷材料，并不全面了解案情，以上事實的界定主要來源于黃某某及其來屬的陳述。如果黃某某及其親屬的陳述是屬實的，那么黃某某最終必將無罪。雖然黃某某目前涉嫌詐騙罪，但是因本身不具有社會危險性而不具有羈押必要性。
是故，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》之規(guī)定，特向貴局申請對黃某某變更強制措施為取保侯審。若貴局批準對其取保候?qū)?，其家人將督促其嚴格遵守取保候?qū)彽南嚓P規(guī)定，并保證在傳訊的時候及時到案，積極配合公安機關審查案件。
此致
H市公安局S分局
申請人：張某某律師
日期：
附件(以下書證系由黃某某親屬向辯護人提供，皆為復印件):
1.黃某某兒子出生醫(yī)學證明，出生30天；
2.黃某某女兒出生醫(yī)學證明，年齡4歲；
3.黃某某妻子早產(chǎn)證明
4.黃某某父豪患有嚴重的肺水腫證明
5.黃某某無償獻血證明
6.黃某某向白血病患者捐款證明
