發(fā)文機(jī)關(guān)中國證券監(jiān)督管理委員會
發(fā)文日期2023年02月17日
時效性現(xiàn)行有效
施行日期2023年02月17日
效力級別部門規(guī)范性文件
一、 關(guān)于不得境外發(fā)行上市的情形
(一）關(guān)于法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定禁止上市融資的情形
《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市管理試行辦法》(以下簡稱《管理試行辦法》）第八條第（一）項規(guī)定的情形，主要包括:1.國家發(fā)展改革委、商務(wù)部印發(fā)的《市場準(zhǔn)入負(fù)面清單》禁止上市融資的;2.境內(nèi)企業(yè)屬于《國務(wù)院關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進(jìn)社會誠信建設(shè)的指導(dǎo)意見》（國發(fā)〔2016〕33號）規(guī)定的嚴(yán)重失信主體的;3．在產(chǎn)業(yè)政策、安全生產(chǎn)、行業(yè)監(jiān)管等領(lǐng)域存在法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定限制或禁止上市融資的。
(二)關(guān)于刑事犯罪
對于《管理試行辦法》第八條第（三）項規(guī)定:
1.如刑事犯罪主體為發(fā)行人收購而來，且相關(guān)刑事犯罪行為發(fā)生于發(fā)行人收購?fù)瓿芍?，原則上不視為發(fā)行人存在相關(guān)情形。但發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入和凈利潤主要來源于相關(guān)主體的除外。
2．最近3年的起算時點，從刑罰執(zhí)行完畢之日起計算。
(三）關(guān)于重大違法違規(guī)行為
對于《管理試行辦法》第八條第（四）項規(guī)定，違法違規(guī)行為導(dǎo)致嚴(yán)重環(huán)境污染、重大人員傷亡、國家經(jīng)濟(jì)利益重大損失或其他社會影響惡劣的情況，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為重大違法違規(guī)行為。
(四）關(guān)于股權(quán)重大權(quán)屬糾紛
對于《管理試行辦法》第八條第（五）項規(guī)定，應(yīng)當(dāng)關(guān)注控股股東或者受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股權(quán)是否存在質(zhì)押、凍結(jié)或訴訟仲裁，可能導(dǎo)致重大權(quán)屬糾紛的情形。
二、 關(guān)于備案程序
1.發(fā)行人在境外采用秘密或者非公開方式提交發(fā)行上市申請文件的，可以在備案時提交說明，申請延后公示備案信息，并應(yīng)當(dāng)在發(fā)行上市申請文件在境外公開后的3個工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會報告。
2.境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市后，發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券、可交換債券、優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)按照《管理試行辦法》第十六條第二款規(guī)定備案。
3.《管理試行辦法》第十六條第二款規(guī)定的發(fā)行人境外發(fā)行上市后在同一境外市場發(fā)行證券，不包括發(fā)行證券用于實施股權(quán)激勵、公積金轉(zhuǎn)為增加公司資本、分配股票股利、股份拆細(xì)的情形。
4．發(fā)行人境外發(fā)行上市后，在授權(quán)范圍內(nèi)采用分次發(fā)行方式發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)在首次發(fā)行完成后按照《管理試行辦法》第十六條第二款規(guī)定備案，說明擬發(fā)行的證券總數(shù)。剩余各次發(fā)行完成后，應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會匯總報告發(fā)行情況。
5.境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市后，在其他境外市場二次上市或主要上市的，應(yīng)當(dāng)按照《管理試行辦法》第十六條第三款規(guī)定備案。
對于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市后，在境外市場轉(zhuǎn)換上市地位（如二次上市轉(zhuǎn)為雙重主要上市)、轉(zhuǎn)換上市板塊，且不涉及發(fā)行股份的，無需備案，應(yīng)當(dāng)在相關(guān)事項發(fā)生并公告之日起3個工作日內(nèi)按照《管理試行辦法》第二十二條規(guī)定，提交有關(guān)情況的報告。
6.境內(nèi)企業(yè)通過境外特殊目的并購公司實現(xiàn)境外發(fā)行上市的，應(yīng)當(dāng)按照《管理試行辦法》第十七條規(guī)定備案，并應(yīng)在境外特殊目的并購公司公告并購交易具體安排后3個工作日內(nèi)提交備案材料。
7.《管理試行辦法》第十七條規(guī)定的“交易具體安排”，是指擬提交董事會、股東會等決策機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，較為完整、詳實的交易方案，但不包括意向性、框架性協(xié)議等。
8．發(fā)行人在境外交易所退市后，包括退至場外市場，擬重新境外發(fā)行上市的，應(yīng)當(dāng)按照《管理試行辦法》第十六條第一款規(guī)定備案。
9.中國證監(jiān)會辦結(jié)備案后，備案申請人可根據(jù)需要在系統(tǒng)中自行下載備案通知書。發(fā)行人一年內(nèi)未在境外發(fā)行上市的，如果繼續(xù)推進(jìn)境外發(fā)行上市，應(yīng)當(dāng)更新備案材料，中國證監(jiān)會相應(yīng)更新備案公示信息。
10.中國證監(jiān)會辦結(jié)備案后、發(fā)行人境外發(fā)行上市前，發(fā)生下列重大事項的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時向中國證監(jiān)會報告，并自相關(guān)事項發(fā)生之日起3個工作日內(nèi)更新備案材料:
（1）主營業(yè)務(wù)或者業(yè)務(wù)牌照資質(zhì)的重大變更;
（2）控制權(quán)變更或者股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變更;
（3）發(fā)行上市方案的重大調(diào)整。
發(fā)行上市方案重大調(diào)整，包括變更上市地以及方案調(diào)整后控制權(quán)可能發(fā)生變更、調(diào)增發(fā)行股份比例。調(diào)減發(fā)行股份比例、變更上市方式、變更上市板塊但未變更上市地等情形，無需更新備案材料。
11.存在下列情形之一，導(dǎo)致發(fā)行人涉嫌違反《管理試行辦法》規(guī)定或者證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)無法正常履行職責(zé)的，發(fā)行人、證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時報告中國證監(jiān)會，中國證監(jiān)會中止相應(yīng)備案程序:
(1)境內(nèi)企業(yè)或者其控股股東、實際控制人涉嫌最近3年內(nèi)存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪，被立案調(diào)查或者被司法機(jī)關(guān)偵查，尚未結(jié)案;
(2）發(fā)行人的境內(nèi)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)被中國證監(jiān)會依法采取限制業(yè)務(wù)活動、責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管等措施，尚未解除;
(3)發(fā)行人的證券公司和證券服務(wù)機(jī)構(gòu)簽字人員被中國證監(jiān)會依法采取證券市場禁入的措施，尚未解除。
前述所列情形消失后，發(fā)行人可以向中國證監(jiān)會提交恢復(fù)備案申請，中國證監(jiān)會按規(guī)定恢復(fù)備案程序。
發(fā)行人主動要求中止境外發(fā)行上市備案程序，理由正當(dāng)?shù)?，中國證監(jiān)會中止備案程序。發(fā)行人申請恢復(fù)備案的，應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會提交恢復(fù)備案申請。
12.存在下列情形之一，導(dǎo)致備案程序無法正常進(jìn)行或者發(fā)行人違反《管理試行辦法》規(guī)定的，中國證監(jiān)會終止相應(yīng)備案程序，并公示相關(guān)備案終止信息:
（1）發(fā)行人撤回備案申請;
（2）發(fā)行人在境外終止發(fā)行上市或者境外發(fā)行上市申請已經(jīng)失效;
（3）發(fā)行人未在要求的期限內(nèi)對備案材料作出解釋說明或者補(bǔ)充、修改;
（4）備案材料存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏;
（5）發(fā)行人阻礙或者拒絕中國證監(jiān)會依法對發(fā)行人實施檢查、調(diào)查;
（6）發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方以不正當(dāng)手段嚴(yán)重干擾備案工作;
（7）發(fā)行人法人資格終止;
（8）發(fā)行人存在《管理試行辦法》第八條規(guī)定的情形。
三、 關(guān)于發(fā)行對象
1.境內(nèi)主體認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行的證券，符合國家跨境投資相關(guān)規(guī)定的，例如通過合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者(QDII ) 、履行境外投資備案(ODI)程序等方式開展的投資，屬于《管理試行辦法》第十條第一款規(guī)定的“國家另有規(guī)定”的情形。
2.直接境外發(fā)行上市的境內(nèi)企業(yè)在境外向境內(nèi)特定對象發(fā)行證券用于股權(quán)激勵的，境內(nèi)特定對象可以包括境內(nèi)企業(yè)的董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員，以及企業(yè)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他人員。下列人員不得成為激勵對象:
(1）最近12個月內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)行政處罰（含市場禁入措施）的;
(2）具有《公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、高級管理人員情形的;
(3）法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定明確不得參與企業(yè)股權(quán)激勵的。
四、 關(guān)于備案范圍
發(fā)行人不屬于《管理試行辦法》第十五條第一款規(guī)定情形，但在境外市場按照非本國（或地區(qū)）發(fā)行人有關(guān)規(guī)定要求提交發(fā)行上市申請，且依規(guī)定披露的風(fēng)險因素主要和境內(nèi)相關(guān)的，證券公司及發(fā)行人境內(nèi)律師應(yīng)當(dāng)按照《管理試行辦法》第十五條第二款規(guī)定，遵循實質(zhì)重于形式的原則，對發(fā)行人是否屬于備案范圍進(jìn)行綜合論證與識別。
五、 關(guān)于境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)的交易
1.《管理試行辦法》第十七條規(guī)定的“通過一次或者多次收購、換股、劃轉(zhuǎn)以及其他交易安排實現(xiàn)境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)直接或者間接境外上市”，包括下列情形:
(1）境外上市公司在相關(guān)交易前屬于備案范圍，相關(guān)交易按上市地規(guī)定構(gòu)成反向收購等重組上市情形;
(2）境外上市公司在相關(guān)交易前不屬于備案范圍，交易后境外上市公司屬于備案范圍。
2.發(fā)行人境外發(fā)行上市后購買境內(nèi)資產(chǎn)，屬于《管理試行辦法》第十六條、第十七條規(guī)定的備案情形的，備案報告
及境內(nèi)律師事務(wù)所出具的法律意見書應(yīng)當(dāng)就下列事項作出充分說明:
（1）購買的資產(chǎn)為境內(nèi)經(jīng)營性資產(chǎn)，不屬于財務(wù)性投資;
（2）所購買的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理依法合規(guī);
（3）交易完成后取得所購買資產(chǎn)對應(yīng)的境內(nèi)企業(yè)控制權(quán)的，境內(nèi)企業(yè)不存在違反《管理試行辦法》第八條規(guī)定的情形;
（4）交易符合國家產(chǎn)業(yè)政策和外商投資、境外投資、國有資產(chǎn)管理、外匯管理、跨境人民幣管理、反壟斷等法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定，履行了必要的備案、核準(zhǔn)等程序。
3.擬購買境內(nèi)資產(chǎn)為產(chǎn)業(yè)基金以及其他類似基金或產(chǎn)品相關(guān)投資的，如交易完成后同時屬于以下情形的，屬于“財務(wù)性投資”:
（1）發(fā)行人為有限合伙人或其投資身份類似于有限合伙人，不具有該基金（產(chǎn)品）的實際管理權(quán)或控制權(quán);
（2）發(fā)行人以獲取該基金（產(chǎn)品）或其投資項目的投資收益為主要目的。
4．特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購發(fā)行人在境外發(fā)行的證券后，發(fā)行人用同一次發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同發(fā)行人在境外發(fā)行證券購買資產(chǎn)。
六、 關(guān)于控制權(quán)的認(rèn)定
關(guān)于《管理試行辦法》第二十二條及監(jiān)管規(guī)則適用指引中所稱控制關(guān)系或者控制權(quán)，是指單獨或者共同、直接或者間接通過股權(quán)、表決權(quán)、信托、協(xié)議、其他安排等方式對企業(yè)形成實際控制。發(fā)行人、證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程、協(xié)議或其他安排，以及股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東持股比例、董事會成員構(gòu)成及董事的提名任免、過往決策實際情況等，客觀、審慎、真實地認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，無正當(dāng)、合理理由不得認(rèn)定為無控股股東、無實際控制人。
七、 關(guān)于公司治理
境內(nèi)企業(yè)直接境外發(fā)行上市的，應(yīng)遵守《管理試行辦法》第六條的規(guī)定，并參照《上市公司章程指引》等中國證監(jiān)會關(guān)于公司治理的有關(guān)規(guī)定制定公司章程，規(guī)范公司治理。
