發(fā)文機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院法制辦公室
發(fā)文日期2004年08月24日
時(shí)效性現(xiàn)行有效
發(fā)文字號(hào)國(guó)法秘函〔2004〕226號(hào)
施行日期2004年08月24日
效力級(jí)別國(guó)務(wù)院規(guī)范性文件
(2004年8月24日 國(guó)法秘函[2004]226號(hào))
廣西壯族自治區(qū)法制辦公室：
你辦《關(guān)于在行政許可法實(shí)施前行政機(jī)關(guān)是否有權(quán)撤回行政許可的請(qǐng)示》(桂法制報(bào)字[2004]25號(hào))收悉。經(jīng)認(rèn)真研究，現(xiàn)答復(fù)如下：
一、 根據(jù)法不溯及既往的原則， 行政許可法有關(guān)撤回行政許可的規(guī)定，不適用于 行政許可法實(shí)施前作出的具體行政行為。
二、 根據(jù) 行政許可法的規(guī)定，撤回行政許可的適用前提是相對(duì)人已經(jīng)取得的行政許可合法，而且必須是為了公共利益的需要。適用情形包括：1．行政許可依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止；2．行政許可依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化。撤回行政許可對(duì)公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，作出撤回行政許可決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以補(bǔ)償。
附：
廣西壯族自治區(qū)人民政府法制辦公室關(guān)于在 行政許可法實(shí)施前行政機(jī)關(guān)是否有權(quán)撤回行政許可的請(qǐng)示
(2004年8月12日 桂法制報(bào)字[2004]25號(hào))
國(guó)務(wù)院法制辦公室：
2004年4月2日，柳州市人民政府(以下稱被申請(qǐng)人)作出《柳州市人民政府關(guān)于撤回柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司屠宰場(chǎng)定點(diǎn)屠宰資格的通知》(柳政發(fā)[2004]38號(hào)，以下簡(jiǎn)稱柳政發(fā)38號(hào)文)，以柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司屠宰場(chǎng)(以下稱申請(qǐng)人)的場(chǎng)址局限、長(zhǎng)期以來不能解決排污問題并給周邊企業(yè)和居民的生產(chǎn)和生活造成了嚴(yán)重影響以及已取得定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌的3個(gè)屠宰企業(yè)屠宰量已能保證全市肉品市場(chǎng)供應(yīng)等為由，為維護(hù)公共利益，根據(jù) 《生豬屠宰管理?xiàng)l例》的規(guī)定和柳州市生豬屠宰產(chǎn)業(yè)布局調(diào)整的要求以及城市建設(shè)發(fā)展規(guī)劃，決定撤回申請(qǐng)人的定點(diǎn)屠宰場(chǎng)資格。申請(qǐng)人對(duì)上述決定不服向自治區(qū)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。在行政復(fù)議審查過程中，對(duì)在 《中華人民共和國(guó)行政許可法》(以下簡(jiǎn)稱 《行政許可法》)實(shí)施前，被申請(qǐng)人是否有權(quán)撤回申請(qǐng)人的定點(diǎn)屠宰場(chǎng)資格，即在 《行政許可法》實(shí)施前，行政機(jī)關(guān)是否有權(quán)撤回其準(zhǔn)予的行政許可這一問題，我辦有兩種意見。
第一種意見認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)無權(quán)撤回其準(zhǔn)予的行政許可，理由是：(一)該案中被申請(qǐng)人柳政發(fā)38號(hào)文是2004年4月2日作出的，由于 《行政許可法》尚未實(shí)施，當(dāng)時(shí)有關(guān)生豬屠宰管理方面的法律、法規(guī)和規(guī)章也都沒有規(guī)定可以撤回資格，所以被申請(qǐng)人作出撤回申請(qǐng)人定點(diǎn)屠宰場(chǎng)資格的決定是沒有法律依據(jù)的行為，也就是說被申請(qǐng)人無權(quán)作出這一行政行為。(二) 《行政許可法》實(shí)施后，按規(guī)定“撤回”行政許可，則是在法律意義上認(rèn)可申請(qǐng)人原取得的定點(diǎn)屠宰場(chǎng)資格本身就是合法的，根據(jù) 《行政許可法》的規(guī)定，依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變，只有行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益的需要，方可依法變更或者撤回已生效的許可。(三)申請(qǐng)人的定點(diǎn)屠宰場(chǎng)資格是依法取得的許可，不可隨意撤回。如申請(qǐng)人違反了 《生豬屠宰管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定，依法則應(yīng)“撤銷”或者“取消”，而不是撤回。故 《行政許可法》實(shí)施前，被申請(qǐng)人無權(quán)撤回申請(qǐng)人的定點(diǎn)屠宰場(chǎng)資格。即當(dāng)時(shí)的法律、法規(guī)沒有規(guī)定可以撤回的，則行政機(jī)關(guān)無權(quán)撤回其準(zhǔn)予的行政許可。
第二種意見認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)有權(quán)撤回其準(zhǔn)予的行政許可，理由是：(一)從行政法學(xué)原理上講，有作出某一行政行為的法定權(quán)力必然有改變、撤銷和廢止該行政行為的權(quán)力。因此，撤回、撤銷行政許可是行政許可權(quán)的派生性權(quán)力，不需要法律、法規(guī)和規(guī)章的明文授權(quán)。(二)國(guó)務(wù)院于今年3月22日印發(fā)的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》規(guī)定：“非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國(guó)家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償?！边@表明，行政機(jī)關(guān)在其法定行政許可權(quán)限范圍內(nèi)有權(quán)撤銷、撤回或者變更準(zhǔn)予行政許可的決定，而不是在今年7月1日 《行政許可法》實(shí)施后行政機(jī)關(guān)才享有這類派生性權(quán)力。例如，對(duì)準(zhǔn)予行政許可后行政許可機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)被許可人不再具備法定行政許可條件的，除 《中華人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法》等少數(shù)法律、法規(guī)明文規(guī)定行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷原許可外， 《行政許可法》和其他絕大多數(shù)法律、法規(guī)都沒有明文規(guī)定行政許可機(jī)關(guān)可以撤銷原許可，但不能據(jù)此斷定行政許可機(jī)關(guān)無權(quán)撤銷原許可，相反，行政許可機(jī)關(guān)在此種情形下不采取責(zé)令被許可人限期恢復(fù)法定行政許可條件甚至撤銷原許可等措施，而是任由其繼續(xù)從事行政許可事項(xiàng)活動(dòng)，反而是失職的表現(xiàn)。
上述兩種意見哪一種更妥，請(qǐng)批復(fù)。
