發(fā)文機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院法制辦公室
發(fā)文日期2004年01月30日
時(shí)效性現(xiàn)行有效
發(fā)文字號(hào)國(guó)法秘函〔2004〕17號(hào)
施行日期2004年01月30日
效力級(jí)別國(guó)務(wù)院規(guī)范性文件
國(guó)務(wù)院法制辦公室對(duì)《關(guān)于第二十八條適用問(wèn)題的請(qǐng)示》的復(fù)函
(2004年1月30日 國(guó)法秘函[2004]17號(hào))
黑龍江省人民政府法制辦公室：
你辦《關(guān)于第二十八條適用問(wèn)題的請(qǐng)示》(黑政法發(fā)[2003]63號(hào))收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)答復(fù)如下：
依照 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為包括：建設(shè)項(xiàng)目需要配套建設(shè)環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者經(jīng)驗(yàn)收不合格，主體工程即正式投入生產(chǎn)或者使用的。對(duì)建設(shè)項(xiàng)目未報(bào)批環(huán)境影響報(bào)告書(shū)、環(huán)境影響報(bào)告表或者環(huán)境影響登記表的行為，應(yīng)當(dāng)依照 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十四條的規(guī)定處理。
附：
黑龍江省人民政府法制辦公室關(guān)于 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條適用問(wèn)題的請(qǐng)示
(2003年11月4日 黑政法發(fā)[2003]63號(hào))
國(guó)務(wù)院法制辦公室：
我省行政復(fù)議機(jī)關(guān)在辦理行政復(fù)議案件中，遇到建設(shè)單位在住宅建設(shè)項(xiàng)目未辦理環(huán)境影響評(píng)估手續(xù)，但已建成投入使用的情況下，是否適用 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條規(guī)定對(duì)其進(jìn)行處罰的問(wèn)題，現(xiàn)請(qǐng)示如下：
本案建設(shè)單位于2000年經(jīng)市政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)獲得了為本單位職工建設(shè)經(jīng)濟(jì)適用住房項(xiàng)目，并于2001年1月取得了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。同年11月建成并投入使用。2003年3月，市環(huán)保局發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位未辦理建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響審批手續(xù)，按照國(guó)家環(huán)境保護(hù)總局1999年11月2日作出的《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目未經(jīng)審批即建成投產(chǎn)法律適用問(wèn)題的復(fù)函》(環(huán)發(fā)[1999]249號(hào))，依據(jù)國(guó)務(wù)院頒布的 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條的規(guī)定，對(duì)建設(shè)單位作出罰款45，000元的行政處罰決定。建設(shè)單位對(duì)此不服，遂向市政府提起行政復(fù)議。因?qū)?guó)家環(huán)境保護(hù)總局的解釋有異議，該案已中止審查。
我們認(rèn)為，市環(huán)保局的行政處罰行為違反了有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，實(shí)施處罰沒(méi)有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷。理由是：
一、 該市環(huán)保局作出的行政處罰行為違反了 《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十九條第一款的規(guī)定。本案建設(shè)單位于 2000年經(jīng)市政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)獲得了為本單位職工建設(shè)經(jīng)濟(jì)適用住房項(xiàng)目，并于2001年1月取得了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。作為建設(shè)項(xiàng)目審批內(nèi)容之一的環(huán)境影響評(píng)估按有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》頒發(fā)前進(jìn)行，即建設(shè)單位未履行環(huán)境影響評(píng)估手續(xù)的違法行為發(fā)生在取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》前。因此，該市環(huán)保局于2003年3月對(duì)建設(shè)單位實(shí)施行政處罰已明顯超出兩年的時(shí)效。
二、 適用法律錯(cuò)誤。 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條規(guī)定“違反本條例規(guī)定，建設(shè)項(xiàng)目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者經(jīng)驗(yàn)收不合格，主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的，由審批該建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書(shū)、環(huán)境影響報(bào)告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護(hù)行政主管部門(mén)責(zé)令停止生產(chǎn)或者使用，可以處10萬(wàn)元以下的罰款”，其適用的違法行為應(yīng)當(dāng)是主體工程已依法履行了環(huán)境影響評(píng)估手續(xù)，但需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者經(jīng)驗(yàn)收不合格，正式投入生產(chǎn)或者使用的情形。本案建設(shè)單位的違法行為與本條規(guī)定的內(nèi)容毫不相干，依照該條的規(guī)定實(shí)施處罰屬適用法律錯(cuò)誤。
三、 國(guó)家環(huán)境保護(hù)總局制發(fā)的《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目未經(jīng)審批即建成投產(chǎn)法律適用問(wèn)題的復(fù)函》(環(huán)發(fā)[1999]249號(hào))擴(kuò)大了 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第二十八條的適用范圍。由于 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》中未設(shè)定對(duì)建設(shè)項(xiàng)目未辦理環(huán)境影響評(píng)估手續(xù)建成并投入使用違法行為的處罰規(guī)定，所以復(fù)函中“對(duì)未報(bào)批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書(shū)、環(huán)境影響報(bào)告表或環(huán)境影響登記表，且已經(jīng)建成并投入生產(chǎn)的建設(shè)項(xiàng)目，原則上應(yīng)按照 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第28條處理”的規(guī)定，擴(kuò)大了行政法規(guī)的適用范圍，違法設(shè)定了新的違法行為，其行為明顯違背了 《中華人民共和國(guó)立法法》和 《中華人民共和國(guó)行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定。
綜上，我們認(rèn)為：因住宅建設(shè)項(xiàng)目所涉及的環(huán)境保護(hù)設(shè)施均已在城市建設(shè)總體規(guī)劃之中，住宅建設(shè)項(xiàng)目投入使用后所產(chǎn)生的污物已由城市排污系統(tǒng)統(tǒng)一處理，建設(shè)單位只需交納配套費(fèi)。所以，在 《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》作出修改之前，對(duì)住宅建設(shè)項(xiàng)目未辦理環(huán)境影響評(píng)估手續(xù)，建成后已投入使用的違法行為應(yīng)當(dāng)有別于其他生產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目，以采取責(zé)令補(bǔ)辦環(huán)境影響評(píng)估手續(xù)的補(bǔ)救方式加以解決為好。
此請(qǐng)示妥否，請(qǐng)函復(fù)。
