發(fā)文機關最高人民法院
發(fā)文日期2018年12月13日
時效性現(xiàn)行有效
施行日期2018年12月13日
為正確審查知識產(chǎn)權糾紛行為保全案件，及時有效保護當事人的合法權益，最高人民法院審判委員會第1755次會議通過了《最高人民法院關于審查知識產(chǎn)權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），自2019年1月1日起施行。最高人民法院知識產(chǎn)權審判庭負責人就《規(guī)定》的主要內(nèi)容和貫徹落實等問題，回答了記者的提問。
問：《規(guī)定》第十六條對于申請有錯誤采用了客觀歸責，主要是出于什么考慮？
答：根據(jù)民事訴訟法第一百零五條規(guī)定，申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。正確適用該條規(guī)定，首先需要認定“申請有錯誤”。《規(guī)定》第十六條對申請有錯誤的認定采取了客觀歸責原則，不考慮申請人的主觀過錯。主要理由如下：
第一，國際公約對于知識產(chǎn)權執(zhí)法中的臨時措施也采取嚴格責任。根據(jù)TRIPS協(xié)議第50條規(guī)定：“如果臨時措施被撤銷，或如果因申請人的任何行為或疏忽而失效，或如果事后發(fā)現(xiàn)始終不存在對知識產(chǎn)權的侵犯或侵權威脅，則根據(jù)被告請求，司法當局應有權責令申請人就有關的臨時措施給被告造成的任何損害向被告提供適當賠償?！?/p>
第二，保全程序作為普通救濟程序的補充，要求及時作出判斷，本身具有一定的判斷失誤的風險，申請人作為保全措施的發(fā)動者和受益人，應當對因此而給被申請人造成的損失承擔賠償責任，讓申請人承擔嚴格責任有助于申請人在發(fā)動保全程序時慎重行事，減少由于濫訴而給他人造成的損害，亦符合通常理解的公平觀念。司法實踐中已經(jīng)有生效裁判明確了申請人最終敗訴是申請有錯誤的認定標準之一。
第三，從境外經(jīng)驗上看，臨時禁令被認定錯誤的情形通常亦不以主觀過錯為要件。如請求保護的專利權被宣告無效；請求保護的專利權存在權屬糾紛并被認定不屬于原告所有；請求保護的專利權有效但被告的行為并不構成侵權，不考慮過錯。
第四，行為保全與財產(chǎn)保全的性質(zhì)有根本區(qū)別。行為保全實質(zhì)上是生效裁判的提前強制執(zhí)行，是申請人權利的提前救濟，如果申請人的請求未得到生效裁判的支持，則意味著申請行為保全存在錯誤；而財產(chǎn)保全僅僅是履行生效裁判的保障。相對于財產(chǎn)保全，行為保全對被申請人利益影響重大，故行為保全申請有錯誤的認定應當采取客觀歸責原則。
問：權利人對于保護商業(yè)秘密方面的申請行為保全的要求比較迫切，請介紹一下情況？
答：本規(guī)定制定的第二個原則是分類施策，即，區(qū)分知識產(chǎn)權的不同類型，妥善采取行為保全措施。本規(guī)定第六條關于“情況緊急”的認定、第八條關于“知識產(chǎn)權效力穩(wěn)定”的審查判斷、第十條關于“難以彌補的損害”的認定，均考慮了知識產(chǎn)權的類型或者屬性。對于商業(yè)秘密來說，在2012年修訂的民事訴訟法實施之前，法律沒有賦予權利人申請責令停止侵害商業(yè)秘密的權利。但因為商業(yè)秘密的糾紛屬于知識產(chǎn)權和不正當競爭領域，因此，是否適用訴前行為保全一直廣受關注。此外，對于商業(yè)秘密侵權糾紛中的行為保全措施，更具有及時制止侵權行為、防止權利人損害的重要性。2012年民事訴訟法施行以后，權利人可以借助行為保全措施有效及時保護其商業(yè)秘密。
新聞發(fā)布會上提供了5個案例中第3個案例就涉及侵害商業(yè)秘密糾紛訴中行為保全案。該案中，上海市第一中級人民法院裁定禁止被申請人黃某某披露、使用或者允許他人使用其從禮來（中國）研發(fā)公司的服務器上下載的21個商業(yè)文件。這是2012年民事訴訟法實施后采取行為保全措施的首例商業(yè)秘密侵權糾紛案。此外，2014年1月8日，上海市第一中級人民法院還針對諾華（中國）生物醫(yī)學研究有限公司的申請，裁定被申請人賀某不得披露、使用或者允許他人使用諾華公司抗癌藥品研發(fā)項目的879個保密文件。由此可見，2012年民事訴訟法將行為保全擴大到包括商業(yè)秘密在內(nèi)的所有民事領域，對于申請人及時救濟權利、避免難以彌補的損害發(fā)揮了積極作用。
當然，與其他知識產(chǎn)權類型的案件相比，商業(yè)秘密保護范圍的界定上更具有難度，因此，對于采取保全措施和認定也更具有挑戰(zhàn)性。
問：《規(guī)定》與原有的《關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規(guī)定》和《關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》相比，有何發(fā)展和完善？
答：發(fā)展和完善主要體現(xiàn)在：
第一，明確規(guī)定采取行為保全措施前一般應當詢問申請人和被申請人。兩個訴前停止侵權司法解釋和民事訴訟法對于采取行為保全措施沒有要求必須詢問當事人，也沒有要求區(qū)分不同情況采取不同審查方式。從法條字面規(guī)定來看，兩個訴前停止侵權司法解釋總體上采取了先作出裁定再在復議中就有關方面進行審查、聽取當事人意見的做法，這是出于迅速和保密的需要而對行為保全申請采取了事后審查方式。鑒于行為保全措施對雙方當事人利益影響重大，《規(guī)定》第五條規(guī)定采取行為保全措施前一般要詢問申請人、被申請人，即以詢問為原則，以不詢問為例外。
第二，明確規(guī)定審查行為保全的考量因素，更具操作性。主要體現(xiàn)在《規(guī)定》第七條至第十條，宋庭長已經(jīng)作了簡要介紹，不再重復。
第三，明確了申請行為保全有錯誤適用客觀歸責原則。根據(jù)《規(guī)定》第十六條規(guī)定，申請有錯誤包括下列情形：（一）申請人在采取行為保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁；（二）行為保全措施因請求保護的知識產(chǎn)權被宣告無效等原因自始不當；（三）申請責令被申請人停止侵害知識產(chǎn)權或者不正當競爭，但生效裁判認定不構成侵權或者不正當競爭；（四）其他屬于申請有錯誤的情形。概括起來，關于申請有錯誤的認定采取了客觀歸責原則，與普通民事侵權中適用的過錯歸責不同。兩個訴前停止侵權司法解釋對此沒有規(guī)定。
第四，進一步明確規(guī)定行為保全案件的申請費應當按照《訴訟費用交納辦法》關于申請采取行為保全措施的規(guī)定交納。兩個訴前停止侵權司法解釋規(guī)定，“申請人應當按照《人民法院訴訟收費辦法》及其補充規(guī)定繳納費用”。實踐中，一般是按照財產(chǎn)保全案件收取申請費，但行為保全案件不涉及財產(chǎn)數(shù)額，因此收費很少，即便疑難復雜如“中國好聲音”行為保全案，也只收取了30元案件受理費?！兑?guī)定》第二十條規(guī)定，“申請人申請行為保全，應當依照《訴訟費用交納辦法》關于申請采取行為保全措施的規(guī)定交納申請費。”《訴訟費用交納辦法》中關于行為保全措施的規(guī)定目前僅有海事強制令，因此，應當依照關于海事強制令的規(guī)定收取費用。如果將來修訂增加了行為保全的一般規(guī)定，則依照修訂后的規(guī)定交納申請費。
問：請問自2012年民事訴訟法將行為保全擴展到所有民事領域后，在知識產(chǎn)權與競爭糾紛領域除了責令停止侵權外，人民法院還采取了哪些類型的行為保全？
答：在2012年民訴法將行為保全擴展到所有民事領域之前，人民法院根據(jù)當事人的申請采取行為保全措施均是責令停止侵犯知識產(chǎn)權行為的措施，請求保護的對象限于專利權、商標權、著作權、集成電路布圖設計和計算機軟件。2012年修訂的民事訴訟法施行后，知識產(chǎn)權權利人或者其他經(jīng)營者很快就依據(jù)民訴法第一百條或者第一百零一條關于行為保全的新規(guī)定申請其他領域或者類型的行為保全措施。
如，2012年底，廣州醫(yī)藥集團有限公司申請責令廣東加多寶飲料食品有限公司不得使用“王老吉改名為加多寶”及其他類似廣告語，得到人民法院的支持；2013年，美國禮來公司申請責令其離職員工不得披露、使用或者允許他人使用從其處獲取的21個商業(yè)秘密文件，得到人民法院的支持；2016年，浙江唐德影視股份有限公司申請責令上海燦星文化傳播有限公司等停止將其知名服務的特有名稱“中國好聲音”等作為節(jié)目名稱使用，得到人民法院的支持。上述行為保全均涉及不正當競爭領域。此外，在知識產(chǎn)權權屬、許可合同等糾紛中人民法院也依當事人申請采取過行為保全措施。
可以看出，行為保全自從2012年擴展到所有民事領域后，在網(wǎng)絡不正當競爭、信息網(wǎng)絡傳播權，還有知識產(chǎn)權合同糾紛、權屬糾紛等領域均有行為保全申請?zhí)岢?，這也反映了行為保全這一便捷的救濟措施對于有效保護知識產(chǎn)權、及時制止不正當競爭行為的重要性。
