【發(fā)布部門】 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)
【發(fā)文字號(hào)】 證監(jiān)稽查字[2007]1號(hào)
【發(fā)布日期】 2007.03.27
【實(shí)施日期】 2007.03.27
【時(shí)效性】 現(xiàn)行有效
【效力級(jí)別】 部門規(guī)范性文件
中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)證券市場(chǎng)內(nèi)幕交易行為認(rèn)定指引(試行)
目錄
第一章 總則
第二章 內(nèi)幕人的認(rèn)定
第三章 內(nèi)幕信息的認(rèn)定
第四章 內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定
第五章 不構(gòu)成內(nèi)幕交易的情形
第六章 違法所得的認(rèn)定
第七章 從重處罰情形的認(rèn)定
第八章 從輕、減輕或不予處罰情形的認(rèn)定
第九章 證明標(biāo)準(zhǔn)
第十章 附則
第一章 總則
第一條 為規(guī)范證券市場(chǎng)內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定工作，有效打擊和防范內(nèi)幕交易行為，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，依據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》(以下簡(jiǎn)稱《證券法》)及其他法律、 行政法規(guī)和規(guī)章的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合我國(guó)證券市場(chǎng)實(shí)際，制定本指引。
第二條 本指引所稱內(nèi)幕交易行為，是指證券交易內(nèi)幕信息知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前買賣相關(guān)證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣相關(guān)證券的行為。
第三條 證券執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的程序，遵循專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和生活經(jīng)驗(yàn)，全面、客觀、公正地審核證據(jù)，確認(rèn)事實(shí)，準(zhǔn)確適用法律。
第四條 本指引是證券行政執(zhí)法的指導(dǎo)性文件，供中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“中國(guó)證監(jiān)會(huì)”)使用。
證券交易所市場(chǎng)發(fā)行、上市的證券發(fā)生內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定，適用本指引；國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所發(fā)生的內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定，參照本指引執(zhí)行。
第二章 內(nèi)幕人的認(rèn)定
第五條 本指引所稱內(nèi)幕人，是指內(nèi)幕信息公開前直接或者間接獲取內(nèi)幕信息的人，包括自然人和單位。
前款所稱單位，是指法人和其他非法人組織，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體等。
第六條 符合下列情形之一的，為證券交易的內(nèi)幕人：
?。ㄒ唬蹲C券法》第七十四條第（一）項(xiàng)到第（六）項(xiàng)規(guī)定的證券交易內(nèi)幕信息的知情人；
?。ǘ┲袊?guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)《證券法》第七十四條第（七）項(xiàng)授權(quán)而規(guī)定的其他證券交易內(nèi)幕信息知情人，包括：
1.發(fā)行人、上市公司；
2.發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人控制的其他公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；
3.上市公司并購(gòu)重組參與方及其有關(guān)人員；
4.因履行工作職責(zé)獲取內(nèi)幕信息的人；
5.本條第（一）項(xiàng)及本項(xiàng)所規(guī)定的自然人的配偶；
?。ㄈ┍緱l第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)所規(guī)定的自然人的父母、子女以及其他因親屬關(guān)系獲取內(nèi)幕信息的人；
?。ㄋ模├抿_取、套取、偷聽、監(jiān)聽或者私下交易等非法手段獲取內(nèi)幕信息的人；
?。ㄎ澹┩ㄟ^(guò)其他途經(jīng)獲取內(nèi)幕信息的人。
第三章 內(nèi)幕信息的認(rèn)定
第七條 本指引所稱內(nèi)幕信息，是指證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息。
第八條 符合下列情形之一的，為證券交易的內(nèi)幕信息：
?。ㄒ唬蹲C券法》第六十七條第二款所列重大事件；
（二）《證券法》第七十五條第二款第（二）項(xiàng)至第（七）項(xiàng)所列信息；
（三）中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)《證券法》第六十七條第二款第（十二）項(xiàng)授權(quán)而規(guī)定的可能對(duì)上市公司證券交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的其他重大事件；
（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)《證券法》第七十五第二款第（八）項(xiàng)授權(quán)而認(rèn)定的重要信息；
?。ㄎ澹?duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。
第九條 前條第（五）項(xiàng)所稱的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響，是指通常情況下，有關(guān)信息一旦公開，公司證券的交易價(jià)格在一段時(shí)期內(nèi)與市場(chǎng)指數(shù)或相關(guān)分類指數(shù)發(fā)生顯著偏離，或者致使大盤指數(shù)發(fā)生顯著波動(dòng)。
前款所稱顯著偏離、顯著波動(dòng)，可以結(jié)合專家委員會(huì)或證券交易所的意見認(rèn)定。
第十條 從內(nèi)幕信息開始形成之日起，至內(nèi)幕信息公開或者該信息對(duì)證券的交易價(jià)格不再有顯著影響時(shí)止，為內(nèi)幕信息的價(jià)格敏感期。
第十一條 本指引所稱的內(nèi)幕信息公開，是指內(nèi)幕信息在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者能夠接觸到的全國(guó)性報(bào)刊、網(wǎng)站等媒體揭露，或者被一般投資者廣泛知悉和理解。
第四章 內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定
第十二條 符合下列條件的證券交易活動(dòng)，構(gòu)成內(nèi)幕交易：
?。ㄒ唬┬袨橹黧w為內(nèi)幕人；
?。ǘ┫嚓P(guān)信息為內(nèi)幕信息；
（三） 行為人在內(nèi)幕信息的價(jià)格敏感期內(nèi)買賣相關(guān)證券，或者建議他人買賣相關(guān)證券，或者泄露該信息。
第十三條 本指引第十二條第（三）項(xiàng)的行為包括：
?。ㄒ唬┮员救嗣x，直接或委托他人買賣證券；
?。ǘ┮运嗣x買賣證券；
具有下列情形之一的，可認(rèn)定為以他人名義買賣證券：
1.直接或間接提供證券或資金給他人購(gòu)買證券，且該他人所持有證券之利益或損失，全部或部分歸屬于本人；
2.對(duì)他人所持有的證券具有管理、使用和處分的權(quán)益；
?。ㄈ樗速I賣或建議他人買賣證券；
?。ㄋ模┮悦魇净虬凳镜姆绞较蛩诵孤秲?nèi)幕信息。
第十四條 本指引第六條第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)有本指引第十三條所列行為的，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成內(nèi)幕交易，除非其有足夠證據(jù)證明自己并不知悉有關(guān)內(nèi)幕信息。
本指引第六條第（三）、（四）、（五）項(xiàng)規(guī)定的其他內(nèi)幕信息知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)有本指引第十三條所列行為的，應(yīng)在根據(jù)相關(guān)證據(jù)綜合判斷其是否知悉內(nèi)幕信息的基礎(chǔ)上認(rèn)定其是否構(gòu)成內(nèi)幕交易。
第十五條 以單位名義實(shí)施內(nèi)幕交易行為，且違法所得歸單位所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位的內(nèi)幕交易行為。
單位實(shí)施內(nèi)幕交易行為的，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員按照下列規(guī)定認(rèn)定：
?。ㄒ唬┲苯迂?fù)責(zé)的主管人員，是指在內(nèi)幕交易中起決定、批準(zhǔn)、指揮、授意、縱容等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人。
?。ǘ┢渌苯迂?zé)任人員，是指在內(nèi)幕交易中具體實(shí)施內(nèi)幕交易行為并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營(yíng)管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。
第十六條 盜用單位名義實(shí)施內(nèi)幕交易行為，違法所得由實(shí)施內(nèi)幕交易行為的個(gè)人私分的，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人的內(nèi)幕交易行為。
第十七條 個(gè)人利用其設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施內(nèi)幕交易的，或者個(gè)人設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后以實(shí)施內(nèi)幕交易為主要活動(dòng)的，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人的內(nèi)幕交易行為。
第十八條 管理人或受托人等以投資基金、社?；稹⒈ｋU(xiǎn)品種、企業(yè)年金、信托計(jì)劃、投資理財(cái)計(jì)劃等實(shí)施內(nèi)幕交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為管理人或受托人等的內(nèi)幕交易行為。
第五章 不構(gòu)成內(nèi)幕交易的情形
第十九條 上市公司、上市公司控股股東或其他市場(chǎng)參與人，依據(jù)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，進(jìn)行下列市場(chǎng)操作的，不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為：
（一）上市公司回購(gòu)股份；
（二）上市公司控股股東及相關(guān)股東行為履行法定或約定的義務(wù)而交易上市公司股份；
（三）經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)許可的其他市場(chǎng)操作。
第二十條 有下列情形之一的，行為人的證劵交易活動(dòng)不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為：
?。ㄒ唬┳C劵買賣行為與內(nèi)幕信息無(wú)關(guān)；
?。ǘ┬袨槿擞姓?dāng)理由相信內(nèi)幕信息已公開；
?。ㄈ槭召?gòu)公司股份而依法進(jìn)行的正當(dāng)交易行為；
?。ㄋ模┦孪炔恢佬孤﹥?nèi)幕信息的人是內(nèi)幕人或泄露的信息為內(nèi)幕系信息；
（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他正當(dāng)交易行為。
第六章 違法所得的認(rèn)定
第二十一條 本指引所稱內(nèi)幕交易的違法所得，是指行為人實(shí)施內(nèi)幕交易行為獲取的不正當(dāng)利益，即行為人買賣證劵獲得的收益或規(guī)避的損失。其不正當(dāng)利益，既可以表現(xiàn)為持有的現(xiàn)金，也可以表現(xiàn)為持有的證劵。
前款所稱持有的證券，是指行為人實(shí)際控制的賬戶所持有的證券。
第二十二條 違法所得的計(jì)算，應(yīng)以內(nèi)幕交易行為終止日、內(nèi)幕信息公開日、行政調(diào)查終結(jié)日或其他適當(dāng)時(shí)點(diǎn)為基準(zhǔn)日期。
第二十三條 違法所得數(shù)額的計(jì)算，可參考下列公式或?qū)＜椅瘑T會(huì)建議的其他公式：
違法所得（獲得的收益）＝基準(zhǔn)日持有證劵市值＋累計(jì)賣出金額＋累計(jì)派現(xiàn)金額-累計(jì)買入金額-配股金額-交易費(fèi)用；
違法所得（規(guī)避的損失）＝累計(jì)賣出金額-賣出證劵在基準(zhǔn)日的虛擬市值-交易費(fèi)用。
前款所稱交易費(fèi)用，是指已向國(guó)家交納的稅費(fèi)、向證劵公司交付的交易傭金、登記過(guò)戶費(fèi)、及交易中其他合理的手續(xù)費(fèi)等。
第七章 從重處罰情形的認(rèn)定
第二十四條 有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)依法從重處罰：
?。ㄒ唬┥姘附痤~或違法所得數(shù)額較大的；
?。ǘ┲率构咀C劵價(jià)格異常波動(dòng)，社會(huì)影響惡劣的；
?。ㄈ┮员┝?、脅迫手段強(qiáng)迫他人進(jìn)行內(nèi)幕交易的；
?。ㄋ模┥鲜泄?、上市公司實(shí)際控制人及相關(guān)高管人員操縱公司信息披露，進(jìn)行內(nèi)幕交易的；
?。ㄎ澹┚芙^、阻礙證劵監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員依法執(zhí)行公務(wù)或以暴力、威脅及其他手段干擾證劵監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員執(zhí)行公務(wù)的；
（六）因內(nèi)幕交易受過(guò)行政或刑事處罰，又進(jìn)行內(nèi)幕交易的。
第八章 從輕、減輕或不予處罰情形的認(rèn)定
第二十五條 當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：
?。ㄒ唬┡浜献C券監(jiān)管機(jī)關(guān)調(diào)查且有立功表現(xiàn)的；
?。ǘ┦芩嗣{迫從事內(nèi)幕交易的；
?。ㄈ┲鲃?dòng)消除或者減輕內(nèi)幕交易行為危害后果的；
?。ㄋ模┢渌婪☉?yīng)從輕或者減輕行政處罰的。
內(nèi)幕交易行為輕微并及時(shí)糾正或消除影響，主動(dòng)配合調(diào)查，沒(méi)有造成危害后果的，依法不予行政處罰。
第九章 證明標(biāo)準(zhǔn)
第二十六條 內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)適用明顯優(yōu)勢(shì)證明標(biāo)準(zhǔn)。
第十章 附 則
第二十七條 中國(guó)證監(jiān)會(huì)職能部門可以就內(nèi)幕交易的專業(yè)技術(shù)問(wèn)題咨詢并采用專家委員會(huì)的意見。
第二十八條 本指引由中國(guó)證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)解釋。
第二十九條 本指引自印發(fā)之日起施行。
