【發(fā)布部門】 中國證券監(jiān)督管理委員會
【發(fā)文字號】 證監(jiān)稽查字[2007]1號
【發(fā)布日期】 2007.03.27
【實施日期】 2007.03.27
【時效性】 現(xiàn)行有效
【效力級別】 部門規(guī)范性文件
中國證券監(jiān)督管理委員會證券市場內(nèi)幕交易行為認定指引(試行)
目錄
第一章 總則
第二章 內(nèi)幕人的認定
第三章 內(nèi)幕信息的認定
第四章 內(nèi)幕交易行為的認定
第五章 不構(gòu)成內(nèi)幕交易的情形
第六章 違法所得的認定
第七章 從重處罰情形的認定
第八章 從輕、減輕或不予處罰情形的認定
第九章 證明標準
第十章 附則
第一章 總則
第一條 為規(guī)范證券市場內(nèi)幕交易行為的認定工作,有效打擊和防范內(nèi)幕交易行為,維護證券市場秩序,依據(jù)《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)及其他法律、 行政法規(guī)和規(guī)章的相關(guān)規(guī)定,結(jié)合我國證券市場實際,制定本指引。
第二條 本指引所稱內(nèi)幕交易行為,是指證券交易內(nèi)幕信息知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人,在內(nèi)幕信息公開前買賣相關(guān)證券,或者泄露該信息,或者建議他人買賣相關(guān)證券的行為。
第三條 證券執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的程序,遵循專業(yè)標準和職業(yè)道德,運用邏輯推理和生活經(jīng)驗,全面、客觀、公正地審核證據(jù),確認事實,準確適用法律。
第四條 本指引是證券行政執(zhí)法的指導(dǎo)性文件,供中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“中國證監(jiān)會”)使用。
證券交易所市場發(fā)行、上市的證券發(fā)生內(nèi)幕交易行為的認定,適用本指引;國務(wù)院批準的其他證券交易場所發(fā)生的內(nèi)幕交易行為的認定,參照本指引執(zhí)行。
第二章 內(nèi)幕人的認定
第五條 本指引所稱內(nèi)幕人,是指內(nèi)幕信息公開前直接或者間接獲取內(nèi)幕信息的人,包括自然人和單位。
前款所稱單位,是指法人和其他非法人組織,包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、社會團體等。
第六條 符合下列情形之一的,為證券交易的內(nèi)幕人:
(一)《證券法》第七十四條第(一)項到第(六)項規(guī)定的證券交易內(nèi)幕信息的知情人;
(二)中國證監(jiān)會根據(jù)《證券法》第七十四條第(七)項授權(quán)而規(guī)定的其他證券交易內(nèi)幕信息知情人,包括:
1.發(fā)行人、上市公司;
2.發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人控制的其他公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;
3.上市公司并購重組參與方及其有關(guān)人員;
4.因履行工作職責(zé)獲取內(nèi)幕信息的人;
5.本條第(一)項及本項所規(guī)定的自然人的配偶;
(三)本條第(一)項、第(二)項所規(guī)定的自然人的父母、子女以及其他因親屬關(guān)系獲取內(nèi)幕信息的人;
?。ㄋ模├抿_取、套取、偷聽、監(jiān)聽或者私下交易等非法手段獲取內(nèi)幕信息的人;
?。ㄎ澹┩ㄟ^其他途經(jīng)獲取內(nèi)幕信息的人。
第三章 內(nèi)幕信息的認定
第七條 本指引所稱內(nèi)幕信息,是指證券交易活動中,涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。
第八條 符合下列情形之一的,為證券交易的內(nèi)幕信息:
?。ㄒ唬蹲C券法》第六十七條第二款所列重大事件;
?。ǘ蹲C券法》第七十五條第二款第(二)項至第(七)項所列信息;
?。ㄈ┲袊C監(jiān)會根據(jù)《證券法》第六十七條第二款第(十二)項授權(quán)而規(guī)定的可能對上市公司證券交易價格產(chǎn)生較大影響的其他重大事件;
(四)中國證監(jiān)會根據(jù)《證券法》第七十五第二款第(八)項授權(quán)而認定的重要信息;
?。ㄎ澹ψC券交易價格有顯著影響的其他重要信息。
第九條 前條第(五)項所稱的對證券交易價格有顯著影響,是指通常情況下,有關(guān)信息一旦公開,公司證券的交易價格在一段時期內(nèi)與市場指數(shù)或相關(guān)分類指數(shù)發(fā)生顯著偏離,或者致使大盤指數(shù)發(fā)生顯著波動。
前款所稱顯著偏離、顯著波動,可以結(jié)合專家委員會或證券交易所的意見認定。
第十條 從內(nèi)幕信息開始形成之日起,至內(nèi)幕信息公開或者該信息對證券的交易價格不再有顯著影響時止,為內(nèi)幕信息的價格敏感期。
第十一條 本指引所稱的內(nèi)幕信息公開,是指內(nèi)幕信息在中國證監(jiān)會指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露,或者被一般投資者能夠接觸到的全國性報刊、網(wǎng)站等媒體揭露,或者被一般投資者廣泛知悉和理解。
第四章 內(nèi)幕交易行為的認定
第十二條 符合下列條件的證券交易活動,構(gòu)成內(nèi)幕交易:
?。ㄒ唬┬袨橹黧w為內(nèi)幕人;
?。ǘ┫嚓P(guān)信息為內(nèi)幕信息;
?。ㄈ?行為人在內(nèi)幕信息的價格敏感期內(nèi)買賣相關(guān)證券,或者建議他人買賣相關(guān)證券,或者泄露該信息。
第十三條 本指引第十二條第(三)項的行為包括:
?。ㄒ唬┮员救嗣x,直接或委托他人買賣證券;
?。ǘ┮运嗣x買賣證券;
具有下列情形之一的,可認定為以他人名義買賣證券:
1.直接或間接提供證券或資金給他人購買證券,且該他人所持有證券之利益或損失,全部或部分歸屬于本人;
2.對他人所持有的證券具有管理、使用和處分的權(quán)益;
?。ㄈ樗速I賣或建議他人買賣證券;
?。ㄋ模┮悦魇净虬凳镜姆绞较蛩诵孤秲?nèi)幕信息。
第十四條 本指引第六條第(一)、(二)項規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人,在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)有本指引第十三條所列行為的,應(yīng)認定構(gòu)成內(nèi)幕交易,除非其有足夠證據(jù)證明自己并不知悉有關(guān)內(nèi)幕信息。
本指引第六條第(三)、(四)、(五)項規(guī)定的其他內(nèi)幕信息知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人,在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)有本指引第十三條所列行為的,應(yīng)在根據(jù)相關(guān)證據(jù)綜合判斷其是否知悉內(nèi)幕信息的基礎(chǔ)上認定其是否構(gòu)成內(nèi)幕交易。
第十五條 以單位名義實施內(nèi)幕交易行為,且違法所得歸單位所有的,應(yīng)認定為單位的內(nèi)幕交易行為。
單位實施內(nèi)幕交易行為的,直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員按照下列規(guī)定認定:
?。ㄒ唬┲苯迂撠?zé)的主管人員,是指在內(nèi)幕交易中起決定、批準、指揮、授意、縱容等作用的人員,一般是單位的主管負責(zé)人,包括法定代表人。
?。ǘ┢渌苯迂?zé)任人員,是指在內(nèi)幕交易中具體實施內(nèi)幕交易行為并起較大作用的人員,既可以是單位的經(jīng)營管理人員,也可以是單位的職工,包括聘任、雇傭的人員。
第十六條 盜用單位名義實施內(nèi)幕交易行為,違法所得由實施內(nèi)幕交易行為的個人私分的,應(yīng)認定為個人的內(nèi)幕交易行為。
第十七條 個人利用其設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施內(nèi)幕交易的,或者個人設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后以實施內(nèi)幕交易為主要活動的,應(yīng)認定為個人的內(nèi)幕交易行為。
第十八條 管理人或受托人等以投資基金、社?;稹⒈kU品種、企業(yè)年金、信托計劃、投資理財計劃等實施內(nèi)幕交易的,應(yīng)當(dāng)認定為管理人或受托人等的內(nèi)幕交易行為。
第五章 不構(gòu)成內(nèi)幕交易的情形
第十九條 上市公司、上市公司控股股東或其他市場參與人,依據(jù)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,進行下列市場操作的,不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為:
?。ㄒ唬┥鲜泄净刭徆煞荩?br/> ?。ǘ┥鲜泄究毓晒蓶|及相關(guān)股東行為履行法定或約定的義務(wù)而交易上市公司股份;
?。ㄈ┙?jīng)中國證監(jiān)會許可的其他市場操作。
第二十條 有下列情形之一的,行為人的證劵交易活動不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為:
?。ㄒ唬┳C劵買賣行為與內(nèi)幕信息無關(guān);
?。ǘ┬袨槿擞姓?dāng)理由相信內(nèi)幕信息已公開;
?。ㄈ槭召徆竟煞荻婪ㄟM行的正當(dāng)交易行為;
?。ㄋ模┦孪炔恢佬孤﹥?nèi)幕信息的人是內(nèi)幕人或泄露的信息為內(nèi)幕系信息;
?。ㄎ澹┲袊C監(jiān)會認定的其他正當(dāng)交易行為。
第六章 違法所得的認定
第二十一條 本指引所稱內(nèi)幕交易的違法所得,是指行為人實施內(nèi)幕交易行為獲取的不正當(dāng)利益,即行為人買賣證劵獲得的收益或規(guī)避的損失。其不正當(dāng)利益,既可以表現(xiàn)為持有的現(xiàn)金,也可以表現(xiàn)為持有的證劵。
前款所稱持有的證券,是指行為人實際控制的賬戶所持有的證券。
第二十二條 違法所得的計算,應(yīng)以內(nèi)幕交易行為終止日、內(nèi)幕信息公開日、行政調(diào)查終結(jié)日或其他適當(dāng)時點為基準日期。
第二十三條 違法所得數(shù)額的計算,可參考下列公式或?qū)<椅瘑T會建議的其他公式:
違法所得(獲得的收益)=基準日持有證劵市值+累計賣出金額+累計派現(xiàn)金額-累計買入金額-配股金額-交易費用;
違法所得(規(guī)避的損失)=累計賣出金額-賣出證劵在基準日的虛擬市值-交易費用。
前款所稱交易費用,是指已向國家交納的稅費、向證劵公司交付的交易傭金、登記過戶費、及交易中其他合理的手續(xù)費等。
第七章 從重處罰情形的認定
第二十四條 有下列情況之一的,應(yīng)當(dāng)依法從重處罰:
?。ㄒ唬┥姘附痤~或違法所得數(shù)額較大的;
?。ǘ┲率构咀C劵價格異常波動,社會影響惡劣的;
?。ㄈ┮员┝?、脅迫手段強迫他人進行內(nèi)幕交易的;
?。ㄋ模┥鲜泄?、上市公司實際控制人及相關(guān)高管人員操縱公司信息披露,進行內(nèi)幕交易的;
(五)拒絕、阻礙證劵監(jiān)管機構(gòu)及其工作人員依法執(zhí)行公務(wù)或以暴力、威脅及其他手段干擾證劵監(jiān)管機構(gòu)及其工作人員執(zhí)行公務(wù)的;
?。┮騼?nèi)幕交易受過行政或刑事處罰,又進行內(nèi)幕交易的。
第八章 從輕、減輕或不予處罰情形的認定
第二十五條 當(dāng)事人有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰:
(一)配合證券監(jiān)管機關(guān)調(diào)查且有立功表現(xiàn)的;
?。ǘ┦芩嗣{迫從事內(nèi)幕交易的;
?。ㄈ┲鲃酉蛘邷p輕內(nèi)幕交易行為危害后果的;
(四)其他依法應(yīng)從輕或者減輕行政處罰的。
內(nèi)幕交易行為輕微并及時糾正或消除影響,主動配合調(diào)查,沒有造成危害后果的,依法不予行政處罰。
第九章 證明標準
第二十六條 內(nèi)幕交易行為的認定,應(yīng)當(dāng)適用明顯優(yōu)勢證明標準。
第十章 附 則
第二十七條 中國證監(jiān)會職能部門可以就內(nèi)幕交易的專業(yè)技術(shù)問題咨詢并采用專家委員會的意見。
第二十八條 本指引由中國證監(jiān)會負責(zé)解釋。
第二十九條 本指引自印發(fā)之日起施行。